對于大集團(tuán)來說，旗下都有很多分公司和子公司。在分公司的運(yùn)營中，很多人都不明白總公司和分公司的區(qū)別和權(quán)限是什么？招投標(biāo)時(shí)，分公司可以用總公司資質(zhì)嗎？公司寶小編整理了“總公司和分公司的關(guān)系”的相關(guān)信息，分享給大家參考！

一、總公司和分公司的概念

總公司：總公司管理分公司，對所屬分公司在生產(chǎn)經(jīng)營、資金調(diào)度、人事管理等方面行使指揮、管理、監(jiān)督的權(quán)利，具有法人資格，可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

分公司：分公司是與總公司相對應(yīng)的法律概念，是指在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受總公司管理，不具有法人資格的分支機(jī)構(gòu)。分公司在法律、經(jīng)濟(jì)上沒有獨(dú)立性，屬于總公司的附屬機(jī)構(gòu)。

二、總公司與分公司的區(qū)別

（1）分公司沒有自己的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，其實(shí)際占有、使用的財(cái)產(chǎn)是總公司財(cái)產(chǎn)的一部分，列入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表。

（2）分公司不具有法人資格，不獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

（3）分公司的設(shè)立程序與一般意義上的公司設(shè)立程序不同，設(shè)立分公司只需辦理簡單的登記和開業(yè)手續(xù)。

（4）分公司沒有自己的公司章程，沒有董事會等公司經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)。

（5）分公司名稱為總公司名稱后加分公司字樣，其名稱中雖有公司字樣，但不是真正意義上的公司。

三、注意：分公司并不具有獨(dú)立的法人資格

根據(jù)我國公司法第十四條之規(guī)定：公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

分公司和子公司不同，分公司不具備獨(dú)立的法人資格，它是總公司的分支機(jī)構(gòu)，是一個(gè)公司在某地的代表，代表總公司在那里開展業(yè)務(wù)，可以從事與公司相同經(jīng)營范圍的業(yè)務(wù)，但其在經(jīng)營業(yè)務(wù)過程中產(chǎn)生的民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

依據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司是可以設(shè)立子公司和分公司的，而設(shè)立這些公司的時(shí)候，總公司或者母公司需要進(jìn)行相應(yīng)的注冊登記，而擅自設(shè)立是需要受到處罰的，那么對公司擅自設(shè)立分公司的行為如何處罰?

北京盈科（成都）律師事務(wù)所的杜莉律師做出了詳細(xì)解答：

對公司擅自設(shè)立分公司的行為怎樣處罰

一、簡要情況

某時(shí)代廣場百貨有限公司注冊資本一千萬元，公司住所在該省省會××區(qū)××路224號。2003年初，該公司未經(jīng)工商登記，擅自在另一街道115號開設(shè)了名為“時(shí)代廣場”的大型商場。

該省省工商局經(jīng)檢總隊(duì)根據(jù)群眾舉報(bào)對此進(jìn)行了立案調(diào)查，認(rèn)定該公司的行為屬于擅自設(shè)立分公司，其行為違反了《公司登記管理?xiàng)l例》第四十條之規(guī)定，“自然”應(yīng)對該公司進(jìn)行處罰。但在處罰依據(jù)上辦案機(jī)構(gòu)和法制機(jī)構(gòu)產(chǎn)生分歧。爭議的焦點(diǎn)是對公司擅自設(shè)立分公司依據(jù)什么處罰?主要問題是部門規(guī)章能否超出法律、行政法規(guī)的規(guī)定對當(dāng)事人設(shè)定處罰?

杜莉律師：畢業(yè)于四川大學(xué)法律本科，具有證券、基金從業(yè)資格，投資項(xiàng)目分析師。執(zhí)業(yè)以來辦理了大量的侵權(quán)，合同糾紛。擅長房地產(chǎn)、建筑工程、知識產(chǎn)權(quán)法律服務(wù)。任多家企業(yè)常年法律顧問，研究資本市場和PPP項(xiàng)目。

杜莉律師補(bǔ)充:

二、 法律適用及分析

《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》是我國目前涉及公司的主要法律規(guī)范。首先大家再次仔細(xì)查閱了這兩個(gè)法律規(guī)范?！豆痉ā芬?guī)定公司的分公司必須登記，《公司登記管理?xiàng)l例》列專章對分公司的登記做出了規(guī)定，包括分公司的特征、登記管轄、登記事項(xiàng)、設(shè)立登記、變更登記、注銷登記[7]等。但是上述法律、行政法規(guī)卻都令人奇怪地沒有設(shè)定對公司擅自設(shè)立分公司的處罰條款。當(dāng)然，從法律規(guī)范的行為模式和對應(yīng)罰則來看，法律規(guī)范“必須這樣行為”的模式和“不準(zhǔn)這樣行為”的模式，有些是找不到罰則的。

既然如此，有人提出是否可按公司沒有變更登記對公司進(jìn)行處罰。經(jīng)查《公司登記管理?xiàng)l例》第九條，公司的登記事項(xiàng)包括名稱、住所、法定代表人、注冊資本、企業(yè)類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，不包括分公司的登記。因?yàn)榉止静皇枪镜牡怯浭马?xiàng)，固也不能按公司擅自變更登記事項(xiàng)引用《公司登記管理?xiàng)l例》第六十三條作為處罰的依據(jù)。

那么，部門規(guī)章是否有權(quán)彌補(bǔ)上述立法“缺陷”，對公司擅自設(shè)立分公司的行為做出處罰規(guī)定呢?顯然，國家工商總局是持肯定態(tài)度的，國家工商總局1998年的《公司登記管理若干問題的規(guī)定》第三十二條規(guī)定，公司擅自設(shè)立分公司的，責(zé)令改正;有非法所得的，處以非法所得額3倍以下的罰款，但最高不超過3萬元;沒有非法所得的，處以1萬元以下的罰款。辦案機(jī)構(gòu)認(rèn)為，可以據(jù)此作為本案的處罰依據(jù)，以往大量的處罰就是這樣做的。經(jīng)查，全國也有許多類似的情況。但法制機(jī)構(gòu)認(rèn)為不宜適用。主要依據(jù)是：這一規(guī)定違背《行政處罰法》第十二條的規(guī)定，具體分析如下：

我們理解《行政處罰法》第十二條就部門規(guī)章處理行政處罰問題明確了一般原則和例外原則。一般原則為：當(dāng)國家已經(jīng)就某一事項(xiàng)制定了法律、行政法規(guī)時(shí)，部門規(guī)章就同一事項(xiàng)的規(guī)定不能超出上位法規(guī)范的范圍。一些學(xué)者也支持這一觀點(diǎn)?！缎姓幜P法》第十二條明確指出這個(gè)范圍是上位法規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度，部門規(guī)章只能在這個(gè)范圍內(nèi)作出具體明確的規(guī)定，目的是便于實(shí)務(wù)中操作。只有當(dāng)國家尚未制定法律、行政法規(guī)時(shí)，部門規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，只能設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰，并且罰款的上限不能自行決定，而由國務(wù)院規(guī)定，這是例外原則。1996年國務(wù)院《關(guān)于貫徹實(shí)施〈中華人民共和國行政處罰法〉的通知》規(guī)定，“行政處罰法施行后制定的規(guī)章新設(shè)定行政處罰，必須依照行政處罰法的規(guī)定執(zhí)行。國務(wù)院各部門制定的規(guī)章對非經(jīng)營活動中的違法行為設(shè)定罰款不得超過1000元;對經(jīng)營活動中的違法行為，有違法所得的，設(shè)定罰款不得超過違法所得的3倍，但是最高不得超過30000元，沒有違法所得的，設(shè)定罰款不得超過10000元;超過上述限額的，應(yīng)當(dāng)報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)?！睆倪@些論述來看，顯然國務(wù)院也是遵循了《行政處罰法》第十二條的規(guī)定，并且附加了一些條件，例如區(qū)分了非經(jīng)營活動中的違法行為、經(jīng)營活動中有違法所得的違法行為、經(jīng)營活動中沒有違法所得的違法行為、超出限額報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)等。只不過有一點(diǎn)沒有明說，就是“當(dāng)國家已經(jīng)就某一事項(xiàng)制定了法律、行政法規(guī)時(shí)，部門規(guī)章就同一事項(xiàng)的規(guī)定不能超出上位法規(guī)范的范圍。”但本摘錄頭一句就明確“行政處罰法施行后制定的規(guī)章新設(shè)定行政處罰，必須依照行政處罰法的規(guī)定執(zhí)行”的說法，意思已經(jīng)隱含了。

杜莉律師補(bǔ)充：

在國家已經(jīng)就公司的規(guī)范這一事項(xiàng)制定了《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》后，我們認(rèn)為就不能再適用《行政處罰法》第十二條的例外原則，只能適用該條的一般原則。由于這兩個(gè)上位法都沒有對公司擅自設(shè)立分公司的行為設(shè)定處罰條款，當(dāng)然談不上對分公司處罰的種類和幅度了。

我們理解《行政處罰法》第十二條“尚未制定法律、行政法規(guī)”的規(guī)定是指國家對某一社會事項(xiàng)沒有制定法律、行政法規(guī)，而不是已經(jīng)制定的法律、行政法規(guī)對某些“理應(yīng)”規(guī)定的事項(xiàng)沒有做出規(guī)定。從法理的角度看，《行政處罰法》第十二條的規(guī)定源于下位法不得超越上位法和對公民來說“法無規(guī)定盡可行”原則。

從憲法的角度說，部門規(guī)章只能根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限內(nèi)，發(fā)布命令、指示和規(guī)章。對此，《立法法》第七十一條給予了具體明確，即國務(wù)院具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)，可以根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)，制定規(guī)章。部門規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項(xiàng)。

從行政訴訟的角度講，《行政訴訟法》明確法院審理行政案件為參照部門規(guī)章，并未將規(guī)章作為法院法律適用的必然依據(jù)。實(shí)際上，行政機(jī)關(guān)依據(jù)規(guī)章作出的具體行政行為就是司法審查的對象，并且規(guī)章本身也可以作為司法審查的對象。如果把規(guī)章作為依據(jù)，就相當(dāng)于許可行政機(jī)關(guān)自己制定司法審查的標(biāo)準(zhǔn)，這不僅不利于保護(hù)行政管理相對方的合法權(quán)益，而且不符合行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)的原則。

杜莉律師補(bǔ)充：

因此83號令有越權(quán)設(shè)定處罰之嫌。事實(shí)上，83號令第一條表明的本規(guī)定依據(jù)《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》制定，那么，該規(guī)定第三十二條的依據(jù)在哪里呢?。

我們認(rèn)為，可以依據(jù)《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》及其實(shí)施細(xì)則處理對公司擅自設(shè)立分公司的行為。具體論述略。

以上就是對“對公司擅自設(shè)立分公司的行為怎樣處罰”問題進(jìn)行的解答，對擅自設(shè)立分公司的處罰，有一般的原則和例外原則兩種，一般是依據(jù)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例的規(guī)定進(jìn)行處罰。

一、 營業(yè)執(zhí)照辦理的基本流程

1. 核名（不涉及設(shè)立或名稱變更的沒有這個(gè)環(huán)節(jié)）

2. 網(wǎng)上申報(bào)

3. 提交紙質(zhì)資料

4. 取照（即便變更不在照面上體現(xiàn)的內(nèi)容，也要換照）

二、 營業(yè)執(zhí)照的幾大要素

1. 名稱（注冊之前先在網(wǎng)上做核名）

2. 地址（一般用集團(tuán)的房產(chǎn)，如果要回避與集團(tuán)的關(guān)系，那就外邊找代理掛靠一個(gè)集中辦公地址）

3. 經(jīng)營范圍

4. 注冊資本

5. 設(shè)董事會還是只設(shè)執(zhí)行董事（咱們一般的有限責(zé)任公司都是選擇后者，簡單方便）

6. 法定代表人（設(shè)董事會的，董事長即為法人；不設(shè)董事會，只設(shè)執(zhí)行董事的，執(zhí)行董事即法人）

7. 股東（不體現(xiàn)在營業(yè)執(zhí)照）

8. 監(jiān)事、經(jīng)理（不體現(xiàn)在營業(yè)執(zhí)照）

9. 經(jīng)營期限（一般就是20年、30年或者長期）

三、 幾大要素對應(yīng)的證明材料

1. 名稱：核名批準(zhǔn)文號，不涉及環(huán)評的話，不需要去工商局打印紙質(zhì)的核名批文。

2. 地址：集團(tuán)房產(chǎn)，出具房產(chǎn)證復(fù)印件即可（也不排除要原件的情況），注冊申請表里有一頁住所證明是由房主蓋章的；掛靠的，整個(gè)注冊環(huán)節(jié)都由代理去做的，就不用我們管了。

3. 經(jīng)營范圍：以《國民經(jīng)濟(jì)分類》為基礎(chǔ)，但是要以工商局核定為準(zhǔn)。注冊分公司，分公司經(jīng)營范圍超過總公司的，得由總公司出具一份說明，有模板留存。

4. 注冊資本：現(xiàn)在已經(jīng)取消驗(yàn)資了，都是“認(rèn)繳制”，注冊資本在營業(yè)期限內(nèi)繳足即可，而實(shí)際很多企業(yè)營業(yè)期限沒滿就注銷了，所以工商局對注冊資本實(shí)際上就是不管了，寫多少是多少，不過注冊資本太大的話，減資、注銷時(shí)會麻煩一些。

5. 董事會及法人：法人要身份證清晰復(fù)印件；設(shè)董事會的，還要董事會決議（決議內(nèi)容是定誰當(dāng)法人）

6. 股東：個(gè)人要身份證清晰復(fù)印件；企業(yè)要營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件

7. 監(jiān)事、經(jīng)理：身份證清晰復(fù)印件

對于大集團(tuán)來說，旗下都有很多分公司和子公司。在分公司的運(yùn)營中，很多人都不明白總公司和分公司的區(qū)別和權(quán)限是什么？招投標(biāo)時(shí)，分公司可以用總公司資質(zhì)嗎？公司寶小編整理了“總公司和分公司的關(guān)系”的相關(guān)信息，分享給大家參考！

一、總公司和分公司的概念

總公司：總公司管理分公司，對所屬分公司在生產(chǎn)經(jīng)營、資金調(diào)度、人事管理等方面行使指揮、管理、監(jiān)督的權(quán)利，具有法人資格，可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

分公司：分公司是與總公司相對應(yīng)的法律概念，是指在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受總公司管理，不具有法人資格的分支機(jī)構(gòu)。分公司在法律、經(jīng)濟(jì)上沒有獨(dú)立性，屬于總公司的附屬機(jī)構(gòu)。

二、總公司與分公司的區(qū)別

（1）分公司沒有自己的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，其實(shí)際占有、使用的財(cái)產(chǎn)是總公司財(cái)產(chǎn)的一部分，列入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表。

（2）分公司不具有法人資格，不獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

（3）分公司的設(shè)立程序與一般意義上的公司設(shè)立程序不同，設(shè)立分公司只需辦理簡單的登記和開業(yè)手續(xù)。

（4）分公司沒有自己的公司章程，沒有董事會等公司經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)。

（5）分公司名稱為總公司名稱后加分公司字樣，其名稱中雖有公司字樣，但不是真正意義上的公司。

三、注意：分公司并不具有獨(dú)立的法人資格

根據(jù)我國公司法第十四條之規(guī)定：公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

分公司和子公司不同，分公司不具備獨(dú)立的法人資格，它是總公司的分支機(jī)構(gòu)，是一個(gè)公司在某地的代表，代表總公司在那里開展業(yè)務(wù)，可以從事與公司相同經(jīng)營范圍的業(yè)務(wù)，但其在經(jīng)營業(yè)務(wù)過程中產(chǎn)生的民事責(zé)任由公司承擔(dān)。