依據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司是可以設立子公司和分公司的，而設立這些公司的時候，總公司或者母公司需要進行相應的注冊登記，而擅自設立是需要受到處罰的，那么對公司擅自設立分公司的行為如何處罰?

北京盈科（成都）律師事務所的杜莉律師做出了詳細解答：

對公司擅自設立分公司的行為怎樣處罰

一、簡要情況

某時代廣場百貨有限公司注冊資本一千萬元，公司住所在該省省會××區(qū)××路224號。2003年初，該公司未經(jīng)工商登記，擅自在另一街道115號開設了名為“時代廣場”的大型商場。

該省省工商局經(jīng)檢總隊根據(jù)群眾舉報對此進行了立案調(diào)查，認定該公司的行為屬于擅自設立分公司，其行為違反了《公司登記管理條例》第四十條之規(guī)定，“自然”應對該公司進行處罰。但在處罰依據(jù)上辦案機構(gòu)和法制機構(gòu)產(chǎn)生分歧。爭議的焦點是對公司擅自設立分公司依據(jù)什么處罰?主要問題是部門規(guī)章能否超出法律、行政法規(guī)的規(guī)定對當事人設定處罰?

杜莉律師：畢業(yè)于四川大學法律本科，具有證券、基金從業(yè)資格，投資項目分析師。執(zhí)業(yè)以來辦理了大量的侵權(quán)，合同糾紛。擅長房地產(chǎn)、建筑工程、知識產(chǎn)權(quán)法律服務。任多家企業(yè)常年法律顧問，研究資本市場和PPP項目。

杜莉律師補充:

二、 法律適用及分析

《公司法》和《公司登記管理條例》是我國目前涉及公司的主要法律規(guī)范。首先大家再次仔細查閱了這兩個法律規(guī)范?！豆痉ā芬?guī)定公司的分公司必須登記，《公司登記管理條例》列專章對分公司的登記做出了規(guī)定，包括分公司的特征、登記管轄、登記事項、設立登記、變更登記、注銷登記[7]等。但是上述法律、行政法規(guī)卻都令人奇怪地沒有設定對公司擅自設立分公司的處罰條款。當然，從法律規(guī)范的行為模式和對應罰則來看，法律規(guī)范“必須這樣行為”的模式和“不準這樣行為”的模式，有些是找不到罰則的。

既然如此，有人提出是否可按公司沒有變更登記對公司進行處罰。經(jīng)查《公司登記管理條例》第九條，公司的登記事項包括名稱、住所、法定代表人、注冊資本、企業(yè)類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、有限責任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，不包括分公司的登記。因為分公司不是公司的登記事項，固也不能按公司擅自變更登記事項引用《公司登記管理條例》第六十三條作為處罰的依據(jù)。

那么，部門規(guī)章是否有權(quán)彌補上述立法“缺陷”，對公司擅自設立分公司的行為做出處罰規(guī)定呢?顯然，國家工商總局是持肯定態(tài)度的，國家工商總局1998年的《公司登記管理若干問題的規(guī)定》第三十二條規(guī)定，公司擅自設立分公司的，責令改正;有非法所得的，處以非法所得額3倍以下的罰款，但最高不超過3萬元;沒有非法所得的，處以1萬元以下的罰款。辦案機構(gòu)認為，可以據(jù)此作為本案的處罰依據(jù)，以往大量的處罰就是這樣做的。經(jīng)查，全國也有許多類似的情況。但法制機構(gòu)認為不宜適用。主要依據(jù)是：這一規(guī)定違背《行政處罰法》第十二條的規(guī)定，具體分析如下：

我們理解《行政處罰法》第十二條就部門規(guī)章處理行政處罰問題明確了一般原則和例外原則。一般原則為：當國家已經(jīng)就某一事項制定了法律、行政法規(guī)時，部門規(guī)章就同一事項的規(guī)定不能超出上位法規(guī)范的范圍。一些學者也支持這一觀點?！缎姓幜P法》第十二條明確指出這個范圍是上位法規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度，部門規(guī)章只能在這個范圍內(nèi)作出具體明確的規(guī)定，目的是便于實務中操作。只有當國家尚未制定法律、行政法規(guī)時，部門規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，只能設定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰，并且罰款的上限不能自行決定，而由國務院規(guī)定，這是例外原則。1996年國務院《關(guān)于貫徹實施〈中華人民共和國行政處罰法〉的通知》規(guī)定，“行政處罰法施行后制定的規(guī)章新設定行政處罰，必須依照行政處罰法的規(guī)定執(zhí)行。國務院各部門制定的規(guī)章對非經(jīng)營活動中的違法行為設定罰款不得超過1000元;對經(jīng)營活動中的違法行為，有違法所得的，設定罰款不得超過違法所得的3倍，但是最高不得超過30000元，沒有違法所得的，設定罰款不得超過10000元;超過上述限額的，應當報國務院批準?！睆倪@些論述來看，顯然國務院也是遵循了《行政處罰法》第十二條的規(guī)定，并且附加了一些條件，例如區(qū)分了非經(jīng)營活動中的違法行為、經(jīng)營活動中有違法所得的違法行為、經(jīng)營活動中沒有違法所得的違法行為、超出限額報國務院批準等。只不過有一點沒有明說，就是“當國家已經(jīng)就某一事項制定了法律、行政法規(guī)時，部門規(guī)章就同一事項的規(guī)定不能超出上位法規(guī)范的范圍。”但本摘錄頭一句就明確“行政處罰法施行后制定的規(guī)章新設定行政處罰，必須依照行政處罰法的規(guī)定執(zhí)行”的說法，意思已經(jīng)隱含了。

杜莉律師補充：

在國家已經(jīng)就公司的規(guī)范這一事項制定了《公司法》和《公司登記管理條例》后，我們認為就不能再適用《行政處罰法》第十二條的例外原則，只能適用該條的一般原則。由于這兩個上位法都沒有對公司擅自設立分公司的行為設定處罰條款，當然談不上對分公司處罰的種類和幅度了。

我們理解《行政處罰法》第十二條“尚未制定法律、行政法規(guī)”的規(guī)定是指國家對某一社會事項沒有制定法律、行政法規(guī)，而不是已經(jīng)制定的法律、行政法規(guī)對某些“理應”規(guī)定的事項沒有做出規(guī)定。從法理的角度看，《行政處罰法》第十二條的規(guī)定源于下位法不得超越上位法和對公民來說“法無規(guī)定盡可行”原則。

從憲法的角度說，部門規(guī)章只能根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限內(nèi)，發(fā)布命令、指示和規(guī)章。對此，《立法法》第七十一條給予了具體明確，即國務院具有行政管理職能的直屬機構(gòu)，可以根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)，制定規(guī)章。部門規(guī)章規(guī)定的事項應當屬于執(zhí)行法律或者國務院的行政法規(guī)、決定、命令的事項。

從行政訴訟的角度講，《行政訴訟法》明確法院審理行政案件為參照部門規(guī)章，并未將規(guī)章作為法院法律適用的必然依據(jù)。實際上，行政機關(guān)依據(jù)規(guī)章作出的具體行政行為就是司法審查的對象，并且規(guī)章本身也可以作為司法審查的對象。如果把規(guī)章作為依據(jù)，就相當于許可行政機關(guān)自己制定司法審查的標準，這不僅不利于保護行政管理相對方的合法權(quán)益，而且不符合行政機關(guān)依法行使職權(quán)的原則。

杜莉律師補充：

因此83號令有越權(quán)設定處罰之嫌。事實上，83號令第一條表明的本規(guī)定依據(jù)《公司法》和《公司登記管理條例》制定，那么，該規(guī)定第三十二條的依據(jù)在哪里呢?。

我們認為，可以依據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例》及其實施細則處理對公司擅自設立分公司的行為。具體論述略。

以上就是對“對公司擅自設立分公司的行為怎樣處罰”問題進行的解答，對擅自設立分公司的處罰，有一般的原則和例外原則兩種，一般是依據(jù)企業(yè)法人登記管理條例的規(guī)定進行處罰。

分公司和子公司的不同點

一、分公司和子公司的概念

(一)分公司

分公司與總公司的關(guān)系雖然同子公司與母公司的關(guān)系有些類似。但分公司的法律地位與子公司完全不同，它沒有獨立的法律地位。分公司是總公司下屬的直接從事業(yè)務經(jīng)營活動的分支機構(gòu)或附屬機構(gòu)。雖然分公司有公司字樣，但它不是真正意義上的公司。因為分公司不具有企業(yè)法人資格，不具有獨立的法律地位，不獨立承擔民事責任。

(二)子公司

子公司是與母公司相對應的法律概念。子公司具有

法人資格，可以獨立承擔民事責任，這是子公司與分公司的重要區(qū)別。

母公司、子公司各為獨立的法人并且子公司受母公司的實際控制。根據(jù)股東會多數(shù)表決原則，擁有股份越多，越能夠取得對公司事務的決定權(quán)。母公司控制子公司通常就是基于股權(quán)的占有或控制協(xié)議。母公司對子公司的一切重大事項擁有實際上的決定權(quán)，其中尤為重要的是能夠決定子公司董事會的組成。另外除股份控制方式之外，通過訂立某些特殊契約或協(xié)議而使某一公司處于另一公司的支配之下，也可以形成母公司、子公司的關(guān)系。

設立子公司還是分公司需要考慮的因素:

1、資質(zhì)上的限制，一些行業(yè)有準入限制。因為行業(yè)原因，所以取得執(zhí)照或牌照并不是一件特別容易的事情，所以如果又單獨設立子公司，那么除了總公司取得執(zhí)照或牌照，子公司也需要再申請執(zhí)照或牌照，比較麻煩；如果設立分公司，因為分公司不是一個獨立的法人，所以只要總公司拿了執(zhí)照或牌照，那么分公司是可以再開展業(yè)相應業(yè)務。

2、稅收上的優(yōu)惠。由于企業(yè)所得稅是總公司匯總申報，那么如果總公司盈利，分公司虧損，則盈利部分可以彌補企業(yè)所得稅虧損，即分公司企業(yè)所得稅在總公司匯總申報可以減輕納稅負擔。自2018年1月1日起，當年具備高新技術(shù)企業(yè)或科技型中小企業(yè)資格的企業(yè)，其具備資格年度之前5個年度發(fā)生尚未彌補完的虧損，準予結(jié)轉(zhuǎn)以后年度彌補，最長結(jié)轉(zhuǎn)年限由5年延長至10年。

香港企業(yè)所得稅優(yōu)惠：1、2018年實現(xiàn)如果企業(yè)年應納稅所得額<=200萬元（港元），從10%降到8.25%;

2、如果企業(yè)年應納稅所得額>200萬元（港元），企業(yè)所得稅率為16.5% 。

在深圳注冊公司后，很多創(chuàng)業(yè)者通過艱苦的奮斗，已慢慢走向巔峰的道路上，此時的公司發(fā)展規(guī)模越來越大，公司業(yè)越發(fā)的發(fā)展壯大。如果一開始注冊的個體戶也隨著發(fā)展的規(guī)模擴大轉(zhuǎn)型為公司繼續(xù)發(fā)展壯大，那么如果是公司發(fā)展壯大的時候，就會繼續(xù)開設分公司或是子公司。然而到時是該設立分公司還是注冊子公司更好呢？這就讓很多老板們摸不著頭腦。

此時，萬事發(fā)小編想說，老板們的經(jīng)商頭腦是非常厲害的，但對深圳工商注冊方面，還是交給專業(yè)的萬事發(fā)代理公司吧，畢竟，選對注冊子公司或是分公司，對公司的發(fā)展才能更上一層樓！

那么究竟是在公司規(guī)模發(fā)展壯大的時候，是設立子公司還是注冊分公司？萬事發(fā)小編為大家一探究竟。

首先看看分公司與字公司的定義：

分公司：分公司不具有獨立法人資格，也不能獨立的承擔民事責任，其實分公司并不是真正意義上的公司，因為它只是總公司下屬從事業(yè)務經(jīng)營活動的分支機構(gòu)或是附屬機構(gòu)。

子公司：子公司則與分公司相反，子公司具有獨立的法人資格，也可以獨立承擔民事責任，子公司也擁有一部分的股權(quán)，也有控制的權(quán)力，不過，母公司對自公司是擁有實際的決定權(quán)的，可以決定自公司的董事會的組成。

然后我們再看看注冊子公司與分公司有什么好處？

注冊子公司的好處：

1、子公司具有獨立的法人資格，但只能承擔有限的債務責任。

2、子公司只需向母公司報告生產(chǎn)經(jīng)營活動方面的成果，不需要像分公司那樣要報告全面的成果情況。

3、子公司的所得稅可以進行獨立計征，并能享受東道國的免稅等稅收優(yōu)惠政策。

4、子公司如果遇到東道國的稅率要低于居住國時，子公司便可累積利潤得到遞延納稅的好處。

5、子公司的利潤可以持流在子公司，可得到額外所得稅收利益。

6、很多的國家對子公司向母公司支付的股息規(guī)定減征或免征預提稅。

注冊分公司的好處：

1、分公司經(jīng)營便利，財務也比較簡單。

2、分公司不具有法人資格，所得利潤由總公司合并繳納，并且在當分公司出現(xiàn)虧損時，可以抵沖總公司的利潤，從而減少稅費的支出。

3、分公司的成本費用低，要比子公司節(jié)省不少。

4、分公司交付給總公司的利潤時不需繳納預提稅。

5、分公司與總公司在資本轉(zhuǎn)移的情況下，不需要承擔稅負。

綜上所述，注冊分公司和子公司都具有各自的好處，那么究竟在總公司發(fā)展壯大的時候，是注冊分公司更好，還是注冊子公司最好呢？

其實注冊分公司或是子公司，在兩者的稅收和利益上也是有很大的差別的。

一般來說，如果要組建的公司，在一開始的時候就可以盈利的情況下，那么注冊子公司會更好，這樣就能享受到各種稅收優(yōu)惠和其他經(jīng)營優(yōu)惠政策。

但如果一開始在組建公司的時候，處于虧損初期的話，那么還是建議注冊分公司為好，這樣就可以減少總公司的稅收負擔。

所以說，不管是注冊分公司也好，注冊子公司也好，都要事先考慮好組建公司的盈利虧損狀況再做出正確的決定和籌劃，因此，注冊分公司好還是注冊子公司好也并非絕對的，只需根據(jù)公司的發(fā)展狀況來限制組織形式才是最正確的！

每個公司當發(fā)展到一定程度，都會注冊一個或幾個分公司，畢竟這些分公司是開拓市場的利器，雖說分公司也有虧損的可能，但是總得來說，分公司對于總公司來說好處還是比壞處多的，今天小編給大家說說這個問題。

注冊分公司的好處：

一、公司經(jīng)營設立方面

1、注冊分公司流程簡單，費用低；

2、分公司的財會制度簡單；

3、分公司的注冊資本是由總公司根據(jù)實際的經(jīng)營狀況來決定，經(jīng)營風險較??；

4、分公司的成本費用比子公司低；

5、總公司對分公司的投資限額不受限制。

二、公司稅務方面

1、分公司沒有法人資格，分公司的利潤是由總公司合并后納稅的，分公司的虧損可以沖抵總公司的利潤，這樣可以減少稅收負擔；

2、分公司的利潤交付給總公司不用繳納預提稅；

3、分公司與總公司的資本轉(zhuǎn)移沒有負擔稅收，因為所有權(quán)沒有變動。

以上就是重慶錦都財務小編為您整理的關(guān)于“注冊分公司”問題的相關(guān)內(nèi)容介紹，希望可以幫到您。

依據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司是可以設立子公司和分公司的，而設立這些公司的時候，總公司或者母公司需要進行相應的注冊登記，而擅自設立是需要受到處罰的，那么對公司擅自設立分公司的行為如何處罰?

北京盈科（成都）律師事務所的杜莉律師做出了詳細解答：

對公司擅自設立分公司的行為怎樣處罰

一、簡要情況

某時代廣場百貨有限公司注冊資本一千萬元，公司住所在該省省會××區(qū)××路224號。2003年初，該公司未經(jīng)工商登記，擅自在另一街道115號開設了名為“時代廣場”的大型商場。

該省省工商局經(jīng)檢總隊根據(jù)群眾舉報對此進行了立案調(diào)查，認定該公司的行為屬于擅自設立分公司，其行為違反了《公司登記管理條例》第四十條之規(guī)定，“自然”應對該公司進行處罰。但在處罰依據(jù)上辦案機構(gòu)和法制機構(gòu)產(chǎn)生分歧。爭議的焦點是對公司擅自設立分公司依據(jù)什么處罰?主要問題是部門規(guī)章能否超出法律、行政法規(guī)的規(guī)定對當事人設定處罰?

杜莉律師：畢業(yè)于四川大學法律本科，具有證券、基金從業(yè)資格，投資項目分析師。執(zhí)業(yè)以來辦理了大量的侵權(quán)，合同糾紛。擅長房地產(chǎn)、建筑工程、知識產(chǎn)權(quán)法律服務。任多家企業(yè)常年法律顧問，研究資本市場和PPP項目。

杜莉律師補充:

二、 法律適用及分析

《公司法》和《公司登記管理條例》是我國目前涉及公司的主要法律規(guī)范。首先大家再次仔細查閱了這兩個法律規(guī)范。《公司法》規(guī)定公司的分公司必須登記，《公司登記管理條例》列專章對分公司的登記做出了規(guī)定，包括分公司的特征、登記管轄、登記事項、設立登記、變更登記、注銷登記[7]等。但是上述法律、行政法規(guī)卻都令人奇怪地沒有設定對公司擅自設立分公司的處罰條款。當然，從法律規(guī)范的行為模式和對應罰則來看，法律規(guī)范“必須這樣行為”的模式和“不準這樣行為”的模式，有些是找不到罰則的。

既然如此，有人提出是否可按公司沒有變更登記對公司進行處罰。經(jīng)查《公司登記管理條例》第九條，公司的登記事項包括名稱、住所、法定代表人、注冊資本、企業(yè)類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、有限責任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，不包括分公司的登記。因為分公司不是公司的登記事項，固也不能按公司擅自變更登記事項引用《公司登記管理條例》第六十三條作為處罰的依據(jù)。

那么，部門規(guī)章是否有權(quán)彌補上述立法“缺陷”，對公司擅自設立分公司的行為做出處罰規(guī)定呢?顯然，國家工商總局是持肯定態(tài)度的，國家工商總局1998年的《公司登記管理若干問題的規(guī)定》第三十二條規(guī)定，公司擅自設立分公司的，責令改正;有非法所得的，處以非法所得額3倍以下的罰款，但最高不超過3萬元;沒有非法所得的，處以1萬元以下的罰款。辦案機構(gòu)認為，可以據(jù)此作為本案的處罰依據(jù)，以往大量的處罰就是這樣做的。經(jīng)查，全國也有許多類似的情況。但法制機構(gòu)認為不宜適用。主要依據(jù)是：這一規(guī)定違背《行政處罰法》第十二條的規(guī)定，具體分析如下：

我們理解《行政處罰法》第十二條就部門規(guī)章處理行政處罰問題明確了一般原則和例外原則。一般原則為：當國家已經(jīng)就某一事項制定了法律、行政法規(guī)時，部門規(guī)章就同一事項的規(guī)定不能超出上位法規(guī)范的范圍。一些學者也支持這一觀點?！缎姓幜P法》第十二條明確指出這個范圍是上位法規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度，部門規(guī)章只能在這個范圍內(nèi)作出具體明確的規(guī)定，目的是便于實務中操作。只有當國家尚未制定法律、行政法規(guī)時，部門規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，只能設定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰，并且罰款的上限不能自行決定，而由國務院規(guī)定，這是例外原則。1996年國務院《關(guān)于貫徹實施〈中華人民共和國行政處罰法〉的通知》規(guī)定，“行政處罰法施行后制定的規(guī)章新設定行政處罰，必須依照行政處罰法的規(guī)定執(zhí)行。國務院各部門制定的規(guī)章對非經(jīng)營活動中的違法行為設定罰款不得超過1000元;對經(jīng)營活動中的違法行為，有違法所得的，設定罰款不得超過違法所得的3倍，但是最高不得超過30000元，沒有違法所得的，設定罰款不得超過10000元;超過上述限額的，應當報國務院批準?！睆倪@些論述來看，顯然國務院也是遵循了《行政處罰法》第十二條的規(guī)定，并且附加了一些條件，例如區(qū)分了非經(jīng)營活動中的違法行為、經(jīng)營活動中有違法所得的違法行為、經(jīng)營活動中沒有違法所得的違法行為、超出限額報國務院批準等。只不過有一點沒有明說，就是“當國家已經(jīng)就某一事項制定了法律、行政法規(guī)時，部門規(guī)章就同一事項的規(guī)定不能超出上位法規(guī)范的范圍。”但本摘錄頭一句就明確“行政處罰法施行后制定的規(guī)章新設定行政處罰，必須依照行政處罰法的規(guī)定執(zhí)行”的說法，意思已經(jīng)隱含了。

杜莉律師補充：

在國家已經(jīng)就公司的規(guī)范這一事項制定了《公司法》和《公司登記管理條例》后，我們認為就不能再適用《行政處罰法》第十二條的例外原則，只能適用該條的一般原則。由于這兩個上位法都沒有對公司擅自設立分公司的行為設定處罰條款，當然談不上對分公司處罰的種類和幅度了。

我們理解《行政處罰法》第十二條“尚未制定法律、行政法規(guī)”的規(guī)定是指國家對某一社會事項沒有制定法律、行政法規(guī)，而不是已經(jīng)制定的法律、行政法規(guī)對某些“理應”規(guī)定的事項沒有做出規(guī)定。從法理的角度看，《行政處罰法》第十二條的規(guī)定源于下位法不得超越上位法和對公民來說“法無規(guī)定盡可行”原則。

從憲法的角度說，部門規(guī)章只能根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限內(nèi)，發(fā)布命令、指示和規(guī)章。對此，《立法法》第七十一條給予了具體明確，即國務院具有行政管理職能的直屬機構(gòu)，可以根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)，制定規(guī)章。部門規(guī)章規(guī)定的事項應當屬于執(zhí)行法律或者國務院的行政法規(guī)、決定、命令的事項。

從行政訴訟的角度講，《行政訴訟法》明確法院審理行政案件為參照部門規(guī)章，并未將規(guī)章作為法院法律適用的必然依據(jù)。實際上，行政機關(guān)依據(jù)規(guī)章作出的具體行政行為就是司法審查的對象，并且規(guī)章本身也可以作為司法審查的對象。如果把規(guī)章作為依據(jù)，就相當于許可行政機關(guān)自己制定司法審查的標準，這不僅不利于保護行政管理相對方的合法權(quán)益，而且不符合行政機關(guān)依法行使職權(quán)的原則。

杜莉律師補充：

因此83號令有越權(quán)設定處罰之嫌。事實上，83號令第一條表明的本規(guī)定依據(jù)《公司法》和《公司登記管理條例》制定，那么，該規(guī)定第三十二條的依據(jù)在哪里呢?。

我們認為，可以依據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例》及其實施細則處理對公司擅自設立分公司的行為。具體論述略。

以上就是對“對公司擅自設立分公司的行為怎樣處罰”問題進行的解答，對擅自設立分公司的處罰，有一般的原則和例外原則兩種，一般是依據(jù)企業(yè)法人登記管理條例的規(guī)定進行處罰。