現(xiàn)在創(chuàng)業(yè)的人越來(lái)越多了，有的人自己弄一個(gè)小門面，有的拉幾個(gè)人開公司，還有的注冊(cè)公司在網(wǎng)上開網(wǎng)店等，可無(wú)論是何種形式創(chuàng)業(yè)，都離不開啟動(dòng)資金，資金要求少拉上家人一個(gè)人出資就把公司給開了，但資金要求多，且一個(gè)人無(wú)法完成時(shí)，就需要幾個(gè)人一起出資完成，所以出資有多有少，還有的并未出資，但進(jìn)行了工商登記了，那么此類情況，是否可以認(rèn)定為股東身份?

在我們分析這個(gè)問題前，要明確的是股東的認(rèn)定是一個(gè)比較復(fù)雜的問題，需要結(jié)合實(shí)質(zhì)要件和形式要件來(lái)綜合考慮，經(jīng)過(guò)了工商登記卻未實(shí)際出資的人，是否可以認(rèn)定為公司的股東，可以通過(guò)這些來(lái)分析。

首先一般情況，有限責(zé)任公司的股東資格認(rèn)定，要根據(jù)出資數(shù)額、公司章程、股東名冊(cè)、出資證明書、工商登記等多種因素綜合審查確定。通常，規(guī)范運(yùn)作的有限責(zé)任公司，其股東要具備這些特征：

在公司章程上被記載為股東并在公司章程上簽名蓋章、實(shí)際履行了出資義務(wù)、在工商登記的公司文件上列名為股東、被載入股東名冊(cè)、取得公司簽發(fā)的出資證明書等。這些特征是判斷股東身份成立與否的證據(jù)，但并不是說(shuō)具備了這些特征后就可以認(rèn)定為股東。

因?yàn)檫@些特征中，出資是確認(rèn)股東資格的最實(shí)質(zhì)的，其簽署章程、股東名冊(cè)、工商登記等這些特征，相對(duì)比較形式化，沒有實(shí)質(zhì)性。但股東或公司內(nèi)部發(fā)生股東資格爭(zhēng)議時(shí)，無(wú)論是要求確認(rèn)未被公示為股東者的股東身份，還是否定已經(jīng)公示為股東者的股東身份，都要結(jié)合上述條件進(jìn)行綜合認(rèn)定。

從實(shí)質(zhì)情況看，實(shí)際出資是股東最重要也是最基本的。而形式情況看，簽署公司章程反映出行為人成為股東的真實(shí)意思表示，其效力優(yōu)于其他形式。所以股東身份的認(rèn)定還是要根據(jù)具體情況而定!

分公司總投資款470萬(wàn)。總公司占股49%。另13個(gè)員工占51%，由白某代持，但是沒有代持協(xié)議。占比51%的投資款都是由各投資人打款給投資人嬴某B的個(gè)人賬戶，再由嬴某B匯款給總公司，投資款全部到帳后，再注冊(cè)公司。注冊(cè)資本只有10萬(wàn)。章程上的股東只有2個(gè)人總公司陳某和白某。

只有打款憑證，沒有收據(jù)。能要回出資款嗎？

至本股權(quán)激勵(lì)答：你好，首先關(guān)于投資款的總額與注冊(cè)資本總額是可以不同的，比如470萬(wàn)元總投資款，其中只有10萬(wàn)元計(jì)入注冊(cè)資本（實(shí)收資本，相當(dāng)于公司的一共有10萬(wàn)股），其他的460萬(wàn)元計(jì)入資本公積金或者是直接匯入新公司使用，這是可以的。因此，從形式上看，由白某代持員工的出資，白某已經(jīng)登記為新公司股東，這一點(diǎn)是符合你們最初約定的，只是各個(gè)員工在新公司的持股比例是多少，尚沒有書面文件確認(rèn)。因此如果說(shuō)主張要回投資款，那么您也承認(rèn)最初是想進(jìn)行投資并由白某代持，這樣的話白某完全可以確認(rèn)您的投資額度與代持?jǐn)?shù)量，對(duì)方也并未有重大的違約情形，順利要回投資款有一定的困難。如果白某對(duì)于你的出資事實(shí)或出資數(shù)額不予承認(rèn)，那么你就只能想辦法要回出資款了。

不過(guò)鑒于雙方并無(wú)書面協(xié)議進(jìn)行約定，具體口頭約定的內(nèi)容是否還有其他詳細(xì)信息，有無(wú)其他證據(jù)，其他員工是什么態(tài)度，這些都是對(duì)本案能有影響的因素。如果希望通過(guò)法律途徑解決，還是建議委托我們的律師進(jìn)行專業(yè)分析操作。

（本問題回答者 / 邱清榮 北京至本管理咨詢有限公司首席咨詢師）

對(duì)本回答有什么想法歡迎留言至本股權(quán)激勵(lì)！至本咨詢-管用的股權(quán)激勵(lì)！

最近，北京的何總咨詢我們，企業(yè)如何增資擴(kuò)股，如何進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，在工商局辦理變更時(shí)應(yīng)該如何處理，何總從事的是少兒鋼琴培訓(xùn)，提到股權(quán)何總就有點(diǎn)頭大，企業(yè)家關(guān)于增資擴(kuò)股與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的區(qū)別，很多人也搞不清楚，今天我就如何進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓、如何進(jìn)行增資擴(kuò)股，和大家進(jìn)行分享，希望對(duì)大家有所幫助。

何總的問題是：她的公司注冊(cè)時(shí)間是 2014年，當(dāng)時(shí)有兩個(gè)股東，分別是何總和毛總，注冊(cè)資金 1000萬(wàn)元。2016年，因?yàn)楣緮U(kuò)大規(guī)模，自然人劉總看公司經(jīng)營(yíng)的效益非常好，于是投入 300萬(wàn)元，約定占公司 15%的股權(quán)。

劉總進(jìn)來(lái)后，三個(gè)股東的股權(quán)比例分別是：何總 73%，毛總 12%，劉總 15%。2018年 1月，公司在擴(kuò)大規(guī)模的過(guò)程中，有一個(gè)從事家庭教育的集團(tuán)公司擬投入 1800萬(wàn)元，提出要占公司 51%的股權(quán)，何總現(xiàn)在很需要這筆資金，也需要這家集團(tuán)公司的資源，何總現(xiàn)在發(fā)愁了，何總現(xiàn)在有兩個(gè)問題搞不清楚：

1、教育集團(tuán)進(jìn)入后，原來(lái)的三個(gè)股東分別占比股權(quán)是多少？

2、在工商局的章程中，如何顯示各自的出資數(shù)額和股權(quán)比例？

這兩個(gè)問題，你是否能夠回答，可以先思考一下。

先看第一個(gè)問題：教育集團(tuán)進(jìn)入后原來(lái)的股東股權(quán)占比分別是多少？這個(gè)問題要分成兩步解決：

第一步，先確定教育集團(tuán)進(jìn)入后，原來(lái)的三個(gè)股東還剩多少股權(quán)？因?yàn)榻逃瘓F(tuán)占了 51%，原來(lái)的三個(gè)股東就剩下 49%的股份；

第二步，原來(lái)的三個(gè)股東股權(quán)比例分別是73%、12%、15%，現(xiàn)在分別乘以49%，如此就能算出原來(lái)三個(gè)股東在教育集團(tuán)進(jìn)入后各自的股權(quán)占比。經(jīng)過(guò)計(jì)算可以得出，何總占35.77%，毛總占5.88%，劉總占7.53%。即原來(lái)的三個(gè)股東的股權(quán)被同比例稀釋。

第二個(gè)問題：工商局的章程中關(guān)于四方的注冊(cè)資本如何顯示？這個(gè)問題當(dāng)中包含了四個(gè)小問題。

1、教育集團(tuán)的股份在不在工商局的注冊(cè)資本中顯示？即教育集團(tuán)的股份是采取股權(quán)代持的形式還是采取工商注冊(cè)的形式？

2、工商局的章程如果調(diào)整，怎么調(diào)整？

3、工商局的章程調(diào)整后，四個(gè)股東在工商局的注冊(cè)資金分別顯示多少？

4、劉總和教育公司在工商局章程中注冊(cè)資金如何顯示？

我們來(lái)逐一解決：

1、教育集團(tuán)的股份要不要在工商局登記，何總說(shuō)，教育集團(tuán)要求其股份在工商局進(jìn)行顯示，用股權(quán)代持的形式是不行的。

2、工商局的注冊(cè)資金如何調(diào)整？

劉總投資在先，當(dāng)時(shí)何總與劉總的私人關(guān)系很好，用的是股權(quán)代持的方式，劉總向公司投資300萬(wàn)元，在原注冊(cè)資本1000萬(wàn)元的公司里占比15%，因?yàn)?00萬(wàn)元進(jìn)了公司后，何總和毛總沒有拿走一分錢，所以不能用股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式來(lái)處理這300萬(wàn)元。

正確的處理方式是借助一個(gè)計(jì)算公式來(lái)處理：

假設(shè)劉總應(yīng)當(dāng)顯示的注冊(cè)資金為 X ，那么，X除以（ 100+X ）等于 15% ，經(jīng)過(guò)計(jì)算得出，X等于 176萬(wàn)元，就是說(shuō)，劉總投入公司的 300萬(wàn)元，其中的 176萬(wàn)元顯示為注冊(cè)資金，剩余的 124萬(wàn)元為資本公積。

同理，教育集團(tuán)投入公司 1800萬(wàn)元，占有股權(quán) 51% ，和上面的計(jì)算方法一樣，教育集團(tuán)應(yīng)當(dāng)顯示的注冊(cè)資金為 X，那么，X除以（ 1176+X ）等于 51% ，經(jīng)過(guò)計(jì)算得出，X等于 1224萬(wàn)元，即集團(tuán)公司投入公司的 1800萬(wàn)元中，其中的 1224萬(wàn)元在工商局的注冊(cè)資本中顯示。剩余的 576萬(wàn)元為資本公積。

3、調(diào)整后四個(gè)股東的的注冊(cè)資金分別是多少呢？

劉總是 176萬(wàn)元，教育集團(tuán)是 1224萬(wàn)元，原來(lái)的何總是多少，因何總占有總股權(quán)的 35.77% ，乘以總股本（ 1000萬(wàn)+176萬(wàn)+1224萬(wàn) ）= 2400萬(wàn)元，可以得出 858.5萬(wàn)元；同理可以算出毛總應(yīng)當(dāng)顯示的注冊(cè)資金是141.5萬(wàn)元。

4、劉總和教育集團(tuán)已經(jīng)投入公司但注冊(cè)資本中不顯示的部分怎么處理？答案是進(jìn)入公司的資本公積金賬戶，用于公司的發(fā)展。

今天的問題有點(diǎn)燒腦，再次提醒，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的款歸原股東，屬于原股東的個(gè)人資產(chǎn)，增資擴(kuò)股的款歸公司，原股東不得私自挪用。

關(guān)于增資擴(kuò)股和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題你是否已經(jīng)搞清楚了呢？如果還有疑問，歡迎在留言區(qū)進(jìn)行留言。

『新增資本工商已登記，增資方繳足注冊(cè)資本是法定義務(wù)，不能因增資擴(kuò)股協(xié)議解除而免除其交付出資義務(wù)?！?/p>

【戚謙說(shuō)】

增資本為好事，但在增資過(guò)程中，有人違約就會(huì)引起增資糾紛，既涉及合同糾紛，又有股東權(quán)益和公司治理方面的糾紛。

來(lái)看一個(gè)最高法院終審的增資糾紛案。

堿業(yè)公司有三個(gè)股東，其中控股股東浙江玻璃持股92%。

浙江玻璃的法定代表人同時(shí)兼任堿業(yè)公司的法定代表人，浙江玻璃委派的兩名董事分別擔(dān)任堿業(yè)公司的財(cái)務(wù)主管和總經(jīng)理。

這控制力，不言而喻。 用好，大有裨益；濫用，損人害己。

2007年，新湖集團(tuán)和三個(gè)股東簽訂《增資擴(kuò)股協(xié)議書》，主要約定：第一，新湖集團(tuán)單方面分期增資堿業(yè)公司9億元認(rèn)購(gòu)增資后35%的股權(quán)，其中3億投入注冊(cè)資本，溢價(jià)部分6億計(jì)入資本公積金。第二，新湖集團(tuán)可委派董事、監(jiān)事各一名，為保證其財(cái)務(wù)知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)，對(duì)一些諸如關(guān)聯(lián)交易、對(duì)外擔(dān)保、主營(yíng)業(yè)務(wù)變更、股東會(huì)和董事會(huì)依約召開等重大決策，必須經(jīng)新湖集團(tuán)委派的董事批準(zhǔn)。第三，任何一方不履行或違反任何條款和條件，守約方有權(quán)單方面終止協(xié)議的繼續(xù)履行。

協(xié)議簽訂后，新湖集團(tuán)依約定持有堿業(yè)公司35%股權(quán)，并已變更工商登記。此后，新湖集團(tuán)又將其中10%轉(zhuǎn)讓給新湖創(chuàng)業(yè)公司，業(yè)已完成工商變更。

在協(xié)議履行過(guò)程中，新湖集團(tuán)已實(shí)際繳納前六期出資5億元，其中1.6億元投入堿業(yè)公司注冊(cè)資本，3.4億計(jì)入新增資本公積金。

因控股股東浙江玻璃存在嚴(yán)重違約行為，致使新湖集團(tuán)的知情權(quán)、決策權(quán)、參與管理權(quán)、財(cái)務(wù)監(jiān)督權(quán)等股東權(quán)益無(wú)法實(shí)現(xiàn)。

新湖集團(tuán)與堿業(yè)公司及其控股股東浙江玻璃多次交涉無(wú)果，停止履行最后一期4億元的出資義務(wù)。

2009年，新湖集團(tuán)訴至法院，要求終止《增資擴(kuò)股協(xié)議》約定的繼續(xù)履行剩余出資義務(wù)，并要求浙江玻璃支付違約金1.5億元。

浙江玻璃反訴，要求新湖集團(tuán)立即支付剩余出資并支付違約金1.5億元。

浙江玻璃嚴(yán)重違約，新湖集團(tuán)的剩余出資可以拒絕繳付嗎？

攝影|戚謙

最高法院認(rèn)為，從合同法角度講，當(dāng)事人可以約定權(quán)利義務(wù)終止的情形，在浙江玻璃違約的情況下，新湖集團(tuán)要求終止繼續(xù)履行合同約定的余額出資義務(wù)，有合同依據(jù)，應(yīng)予支持。

但是，堿業(yè)公司的增資已辦理工商登記，仍有1.4億注冊(cè)資本未實(shí)際交付。鑒于未實(shí)際繳付的注冊(cè)資本對(duì)應(yīng)的股權(quán)登記在新湖集團(tuán)名下，雖然新湖集團(tuán)終止繼續(xù)出資有合同依據(jù)，但是，注冊(cè)資本對(duì)外有公示效力，股東出資不足會(huì)直接影響公司債權(quán)人的合法權(quán)益。因此，股東出資義務(wù)不能因股東之間的合同約定而免除，新湖集團(tuán)應(yīng)足額交付堿業(yè)公司注冊(cè)資本的差額。

即是說(shuō)，新湖集團(tuán)增資9億元認(rèn)繳35%的股權(quán)，約定其中3億元是投入注冊(cè)資本，

新湖集團(tuán)將其中10%轉(zhuǎn)讓給新湖創(chuàng)業(yè)公司，這10%的出資繳付義務(wù)是不是應(yīng)當(dāng)由新湖創(chuàng)業(yè)公司承擔(dān)呢？

當(dāng)然不是。瑕疵出資股東的資本充實(shí)責(zé)任并不因其轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為得以免除，新湖創(chuàng)業(yè)公司也不因受讓10%的股權(quán)而承擔(dān)相應(yīng)的資本充實(shí)責(zé)任。

雖然其已實(shí)際繳納出資5億元，但只有1.6億元是投入注冊(cè)資本的，還差1.4億元需投入注冊(cè)資本。

盡管依據(jù)增資協(xié)議可以拒付剩余第七期出資的4億元，但注冊(cè)資本還差1.4億元必須出資到位。

《公司法》第二十八條“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額”的規(guī)定，其立法意旨在于確立公司資本信用、保護(hù)債權(quán)人利益，既保護(hù)公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展的能力，又保護(hù)交易安全，是一項(xiàng)法律強(qiáng)制性義務(wù)。

有人可能會(huì)問，即使新湖集團(tuán)再補(bǔ)上1.4億元，其一共才出資6.4億元，與增資協(xié)議約定的9億元還差2.6億元呢，就不用再出資了？是的！

增資擴(kuò)股協(xié)議約定新湖集團(tuán)認(rèn)繳9億中的6億計(jì)入新增的資本公積金，雖然只出了3.4億，但因控股股東浙江玻璃嚴(yán)重違約，依據(jù)增資擴(kuò)股協(xié)議，新湖集團(tuán)可以不再履行資本公積金剩余2.6億元的出資義務(wù)。

為什么這個(gè)不也是必須的呢？

因?yàn)橘Y本公積金是各股東之間的約定，沒有工商登記或其他形式的公示，與注冊(cè)資本的法定出資義務(wù)必須繳付到位不同，法律對(duì)此沒有強(qiáng)制性，可以依據(jù)合同約定確定是否繼續(xù)支付資本公積金。

堿業(yè)公司控股股東濫用控制權(quán)違反協(xié)議約定，不僅堿業(yè)公司資本公積金少收2.6億，浙江玻璃還被判決支付新湖集團(tuán)1.5億元的違約金，不再贅述。

增資擴(kuò)股時(shí)，一定要對(duì)細(xì)節(jié)約定清楚，明確違約責(zé)任并嚴(yán)格遵守，于人于己都有益。

作者戚謙，河南成務(wù)律師事務(wù)所律師。