很多從學(xué)校走出來的學(xué)生或者剛從事律師執(zhí)業(yè)的法律人都會有這樣一個誤區(qū)：法務(wù)就是一個穩(wěn)當(dāng)?shù)墓ぷ?，一個審查合同的工作，一個沒發(fā)展沒前途的工作，不如法院檢察院有權(quán)利，不如律師自由，沒有律師賺錢多。2013年初，我從律師轉(zhuǎn)行進(jìn)入公司法務(wù)圈，在這個圈內(nèi)工作了五年，就此機(jī)會和圈里小伙伴分享一下我對法務(wù)工作的理解，并對法務(wù)的優(yōu)劣勢進(jìn)行下簡要的分析。

法律服務(wù)市場非常之大，大到需要一個完成的市場經(jīng)濟(jì)才能裝下。法律服務(wù)從大的分類有訴訟與非訴訟，訴訟包括法院訴訟和仲裁訴訟，除了訴訟以外的業(yè)務(wù)都?xì)w于非訴訟。根據(jù)最高人民法院發(fā)布的《《民事案件案由規(guī)定》》案由，訴訟就分為：人格權(quán)糾紛、婚姻家庭糾紛、不動產(chǎn)糾紛、合同糾紛、知識產(chǎn)權(quán)糾紛、勞動爭議、海事海商糾紛、企業(yè)糾紛、侵權(quán)糾紛、選民資格案件十大類，共計424種案由。而除了以上訴訟案由以外，其余的法律服務(wù)幾乎都涵蓋在非訴訟的領(lǐng)域，其中IPO、并購重組、基金業(yè)務(wù)、發(fā)行債券尤為非訴訟業(yè)務(wù)的高端業(yè)務(wù)。市場經(jīng)濟(jì)的范圍有多廣，法律服務(wù)的市場就有多大。作為一個法律人需要有開闊的眼光去看待法律服務(wù)市場，涉獵廣泛但是在某一方面專精。如果法律人一開始就定位訴訟律師單一的訴訟業(yè)務(wù)，那有可能就發(fā)展成為所謂的萬金油律師，什么都會而什么都不精。

根據(jù)《民法總則》中對民事主體的分類：自然人、法人、非法人組織。在市場經(jīng)濟(jì)中起主要作用的，創(chuàng)造最多價值的是法人。法人中最基礎(chǔ)也是數(shù)量最多的就是各類公司。作為公司法務(wù)，通過所在公司所從事的工作內(nèi)容輻射，能夠精準(zhǔn)的從事專業(yè)的法律服務(wù)領(lǐng)域。比如說公司系加工制造業(yè)，法務(wù)就需要研究合同糾紛，知識產(chǎn)權(quán)糾紛，勞動爭議，公司糾紛以上四大類糾紛。因為在公司日常經(jīng)營過程中，以上四個類型的糾紛會突出的表現(xiàn)在公司法務(wù)工作中。如果所在公司從事房地產(chǎn)開發(fā)或者建設(shè)工程行業(yè)，公司法務(wù)就需要掌握不動產(chǎn)糾紛、合同糾紛、勞動爭議、企業(yè)糾紛這四類常用糾紛的法律知識。如果所在公司從事金融行業(yè)，和前兩個行業(yè)又不一樣，金融行業(yè)的法務(wù)就要掌握證券、基金、銀行、保險、信托類的法律知識以外，還需要掌握銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會出臺的各種政策。

我們在做律師過程中，如果只是做訴訟律師，只是從法律的角度出發(fā)，沒有對該行業(yè)進(jìn)行深入的了解，很難對客戶提供精準(zhǔn)的法律服務(wù)。沒有房地產(chǎn)開發(fā)的經(jīng)驗，在拿地方面，就不清楚拿地的多種渠道和每個政府的土地政策，也不會了解工程建設(shè)過程中的各個環(huán)節(jié)，在訴訟中就不容易找到對己方有利的證據(jù)點。相反，如果有過幾年的公司法務(wù)從業(yè)經(jīng)驗，在面對這些案件時就能得心應(yīng)手的找到關(guān)鍵環(huán)節(jié)，在訴訟證據(jù)鏈上占據(jù)優(yōu)勢地位。

所以說定位決定地位，在某一行業(yè)定位精準(zhǔn)，就比較容易發(fā)展成為這一行業(yè)的專業(yè)人士，有利于法律人的專業(yè)化發(fā)展。

從前一段論述中我說了法務(wù)有利于專業(yè)化定位，這就是有利于法律服務(wù)升級的一個前提。有個律師說：我前三年的時候什么案子都能做，再過三年，我只會幾個類型的案件，再過幾年，我只做知識產(chǎn)權(quán)的案件。法律人在不斷的專業(yè)化道路上進(jìn)行修正和發(fā)展，就是法律服務(wù)不斷升級的過程。從普通的初級律師，慢慢升級到某一專業(yè)的律師，再升級到全國該行業(yè)最專業(yè)的律師。

如果沒有一個專業(yè)化的知識積累，沒有相關(guān)行業(yè)的行業(yè)知識積淀，單純的從事訴訟業(yè)務(wù)，是很難做到某一行業(yè)的專業(yè)人士的。建設(shè)工程行業(yè)的王先偉律師就是從建設(shè)工程行業(yè)出身，現(xiàn)在可以說是國內(nèi)頂尖的建設(shè)工程律師，在建設(shè)工程領(lǐng)域獲得錢伯斯中國法律卓越獎。如果沒有相關(guān)行業(yè)工作經(jīng)驗的積累，是很難取得如此成就的。

在長期的法律服務(wù)中，作為一個法律人只是做訴訟或者非訴訟都會進(jìn)入一個頸瓶期，案件數(shù)量和質(zhì)量都沒法進(jìn)行一個大的突破，當(dāng)然收入的增加也是停滯不前。這時候想要轉(zhuǎn)型，就會進(jìn)入迷茫。怎么轉(zhuǎn)，轉(zhuǎn)到哪一行，進(jìn)去干什么？在一個規(guī)模以上的公司從事法務(wù)工作，除了合同糾紛，企業(yè)糾紛等糾紛以外，還會面臨很多具體事務(wù)的處理，比如知識產(chǎn)權(quán)的申請、管理、防御、保護(hù)，公司法務(wù)在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域進(jìn)行研究，就可以轉(zhuǎn)型進(jìn)入知識產(chǎn)權(quán)的申請和保護(hù)工作， 也可以做知識產(chǎn)權(quán)律師，不僅在前端可以知識產(chǎn)權(quán)投資合作，在中端知識產(chǎn)權(quán)的開發(fā)和保護(hù)，在后端做知識產(chǎn)權(quán)訴訟，這樣就可以形成一個產(chǎn)業(yè)鏈條，順利轉(zhuǎn)型進(jìn)入知識產(chǎn)權(quán)與訴訟結(jié)合的領(lǐng)域。再如金融板塊，每個公司都會和銀行打交道，不管的是普通的貸款業(yè)務(wù)，還是做表外資產(chǎn)業(yè)務(wù)，公司法務(wù)都會接觸很多銀行的知識和銀行的人，這類人非常清楚的了解公司的情況和銀行的業(yè)務(wù)流程，這樣可以轉(zhuǎn)到做銀行合規(guī)、或?qū)I(yè)從事銀行訴訟業(yè)務(wù)。有的公司有IPO，并購重組業(yè)務(wù)，公司法務(wù)有更多的機(jī)會接觸相關(guān)的知識、經(jīng)驗、和人際，也能轉(zhuǎn)型到做高端非訴業(yè)務(wù)，更或者進(jìn)入證券公司、基金公司從事相關(guān)的工作。

轉(zhuǎn)型需要從最基礎(chǔ)的知識開始積累，然后積累經(jīng)驗，積累人脈，如果沒有公司法務(wù)經(jīng)驗，轉(zhuǎn)型會比較困難，無從下手。

在初入職場過程中，公司法務(wù)需要從最普通的法務(wù)專員做起。根據(jù)公司的考勤制度，每天上下班，每天審查很多合同，出庭參加訴訟，管理各類印鑒、給公司個部門提供咨詢，繁重的工作拿著微薄的工資。這時，法務(wù)和剛開始執(zhí)業(yè)的律師比，工作不自由，收入太少。

有的公司工作環(huán)境很惡劣，有麻煩都是法務(wù)的，功勞是別的部門的，所謂黑鍋你來背，送死你去死。很多公司的法務(wù)平時沒人想起，想起也是煩氣，出事了就拉法務(wù)來當(dāng)墊背。蒼天啊，大地啊，人生悲劇啊.......還有法務(wù)沒地位，這個沒地位不是說你在公司沒地位，而是在公司外沒地位。法務(wù)天天審合同，真出大問題公司絕不會讓一個法務(wù)出面去解決問題辦理起訴什么的，因為有法務(wù)的公司往往還有個更牛B的存在——公司法律顧問。法務(wù)在法律顧問面前絕不會有任何地位，因為在他眼里你也就是個法盲或等同于法盲。法務(wù)去跟法官溝通，法官知道是公司法務(wù)之后往往第一時間就忽略了你的存在。公司合并、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、對外談判你一個法務(wù)絕對不要想插嘴，那都是律師的活。工作繁重，工資低，地位低，背黑鍋，很多法務(wù)沒有堅持住就離開了法務(wù)崗位，或考公務(wù)員或干律師。這個歷史性大問題怎么破？我的建議是堅持！不忘初心，方能成功，記住法務(wù)的優(yōu)勢，再多的劣勢也比不上優(yōu)勢。一萬個小時的工作原理在法務(wù)領(lǐng)域中也是通用的，審查10個合同可能都不知道自己在干什么，但是審查1000個合同就會對合同涉及的行業(yè)有了一定的了解，會很快從合同中找到風(fēng)險點，進(jìn)行修改，對風(fēng)險進(jìn)行防范。審查10000個合同，那對法律知識、行業(yè)知識掌握很多了，并且10000個合同就會涵蓋采購、銷售、財務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)、勞動爭議、融資等多個部門的法律，從而達(dá)到有利于未來專業(yè)化的發(fā)展。

業(yè)務(wù)部門尤其是生產(chǎn)、銷售部門是公司盈利的源泉，也是公司生存的基石，在公司全部部門中處于最重要的位置。這些業(yè)務(wù)部門在開拓業(yè)務(wù)時會關(guān)注業(yè)務(wù)本身的商業(yè)風(fēng)險和盈利預(yù)期，法務(wù)部門從風(fēng)險防范的角度出發(fā)會關(guān)注業(yè)務(wù)本身的法律風(fēng)險和可能的法律后果。對于兩者的關(guān)系，有人認(rèn)為，法務(wù)部對業(yè)務(wù)部是服務(wù)配合關(guān)系，要為業(yè)務(wù)部的業(yè)務(wù)開展提供服務(wù)與配合。有人認(rèn)為，法務(wù)部對業(yè)務(wù)部是審查監(jiān)管關(guān)系，要對業(yè)務(wù)部門的不合規(guī)業(yè)務(wù)行為或不利風(fēng)險進(jìn)行審核把關(guān)。這兩種觀點都可能造成法務(wù)部與其他業(yè)務(wù)們不和諧的工作關(guān)系，導(dǎo)致法務(wù)部門提出的很多嚴(yán)重的法律風(fēng)險不能得到業(yè)務(wù)部門的重視最終釀成不利的法律后果，或者業(yè)務(wù)部門的很多工作因為法務(wù)部門的法律審核而被否定造成業(yè)務(wù)部門前期工作浪費(fèi)，長此以往，形成了法務(wù)部門跟其他業(yè)務(wù)部門之間的抵觸情緒。我認(rèn)為兩者之間的關(guān)系應(yīng)當(dāng)是協(xié)同配合，對公司共同負(fù)責(zé)的關(guān)系。各部門應(yīng)從各自的業(yè)務(wù)角度對業(yè)務(wù)本身負(fù)責(zé)，對公司負(fù)責(zé)，同等重視并評估一項業(yè)務(wù)的商業(yè)風(fēng)險與法律風(fēng)險，平衡風(fēng)險，最終做出合理的決策，而不應(yīng)該過度強(qiáng)調(diào)服務(wù)配合或監(jiān)察審核的關(guān)系。當(dāng)然在不同時期和發(fā)展階段，比如公司起步時期或困難時期，法務(wù)需要讓步與業(yè)務(wù)部門，畢竟活著才是最安全的，沒有發(fā)展才是最大的風(fēng)險。

很多法務(wù)工作者在工作中埋頭工作，沒有抬頭看路，沒有對自己的未來進(jìn)行規(guī)劃，沒有選擇方向進(jìn)行專業(yè)化的學(xué)習(xí)和培訓(xùn)，很有可能在法務(wù)的工作中停滯不前，漫漫法務(wù)路，敢問前途在何方。美國有個大咖說過：每個人都會干到力所不能及的工作，而解決最有效的方法就是學(xué)習(xí)。學(xué)習(xí)是對自己最好的投資。就如本次千人計劃培訓(xùn)一樣，法務(wù)經(jīng)理、法務(wù)總監(jiān)，首席法務(wù)官，對法務(wù)專業(yè)知識的要求都是不一樣的。法務(wù)經(jīng)理需要注重企業(yè)法務(wù)具體業(yè)務(wù)實操，法務(wù)總監(jiān)需要管理類課程，而法務(wù)官就是高端法務(wù)管理人才。起點不一樣，要求不一樣，只有努力工作努力學(xué)習(xí)，在工作中不斷的增加工作經(jīng)驗，不斷的學(xué)習(xí)法律、財務(wù)、金融、管理等課程，才能在本行業(yè)內(nèi)進(jìn)階，離開本行業(yè)也能順利發(fā)展，最終才能燈火闌珊。

企業(yè)重組，是對企業(yè)的資金、資產(chǎn)、勞動力、技術(shù)、管理等要素進(jìn)行重新配置，構(gòu)建新的生產(chǎn)經(jīng)營模式，使企業(yè)在變化中保持競爭優(yōu)勢的過程。企業(yè)重組貫穿于企業(yè)發(fā)展的每一個階段。企業(yè)重組是針對企業(yè)產(chǎn)權(quán)關(guān)系和其他債務(wù)、資產(chǎn)、管理結(jié)構(gòu)所展開的企業(yè)的改組、整頓與整合的過程，以此從整體上和戰(zhàn)略上改善企業(yè)經(jīng)營管理狀況，強(qiáng)化企業(yè)在市場上的競爭能力，推進(jìn)企業(yè)創(chuàng)新。

一、企業(yè)重組的一般模式

（一）股權(quán)并購

股權(quán)并購操作方式：

1、協(xié)議轉(zhuǎn)讓

（1）無償劃轉(zhuǎn)

（2）有償協(xié)議轉(zhuǎn)讓

（3）換股（定向和非定向）

（4）托管

2、要約收購

3、合并或分立

（二）債權(quán)并購

并購方以承擔(dān)債務(wù)的形式并購目標(biāo)企業(yè)，大多數(shù)情況下為零價格收購，以現(xiàn)金償債。

（三）資產(chǎn)并購

資產(chǎn)并購是指一個公司(通常稱為收購公司)為了取得另一個公司(通常稱為被收購公司)的經(jīng)營控制權(quán)而收購另一個公司的主要資產(chǎn)、重大資產(chǎn)、全部資產(chǎn)或?qū)嵸|(zhì)性的全部資產(chǎn)的投資行為。

被收購公司的股東對于資產(chǎn)并購行為有投票權(quán)并依法享有退股權(quán)，法律另有規(guī)定的除外。按支付手段不同，具體分為以現(xiàn)金為對價受讓目標(biāo)公司的資產(chǎn)和以股份為對價受讓目標(biāo)公司資產(chǎn)兩種資產(chǎn)并購形式。

資產(chǎn)并購，目標(biāo)公司或者并購公司在財務(wù)、稅務(wù)、法律（操作程序）上的不同考慮：

股權(quán)并購與資產(chǎn)并購的區(qū)別：

實踐中，上述兩種并購方式都大量存在，結(jié)合其特性，兩種并購方式各有優(yōu)劣，下面試加以簡要歸納。

1、股權(quán)并購

優(yōu)勢：

（1）有效解決一些法律限制，獲得進(jìn)入特定行業(yè)的許可，逾越行業(yè)的限制。

（2）可有效規(guī)避資產(chǎn)并購過程中關(guān)于資產(chǎn)移轉(zhuǎn)限制的規(guī)定。

劣勢：

主要風(fēng)險在于并購?fù)瓿珊?，作為目?biāo)企業(yè)的股東要承接并購前目標(biāo)企業(yè)存在的各種法律風(fēng)險，如有負(fù)債、法律糾紛等等。由于并購方在并購前缺乏對目標(biāo)企業(yè)的充分了解，草率進(jìn)行并購，導(dǎo)致并購后目標(biāo)企業(yè)的各種潛在風(fēng)險爆發(fā)，并不能達(dá)到并購的美好初衷。

2、資產(chǎn)并購

優(yōu)勢：

（1）對目標(biāo)公司的實物資產(chǎn)或?qū)＠⑸虡?biāo)、商譽(yù)等無形資產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，目標(biāo)公司的主體資格不發(fā)生任何變化。只需要對有興趣的資產(chǎn)支付對價即可達(dá)到目的。

（2）資產(chǎn)并購方式操作較為簡單，僅是并購方與目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)買賣。

（3）與股權(quán)并購方式相比，資產(chǎn)并購可以有效規(guī)避目標(biāo)企業(yè)所涉及的各種問題如債權(quán)債務(wù)、勞資關(guān)系、法律糾紛等等。

劣勢：

（1）資產(chǎn)評估不實會造成稅務(wù)虛高的問題。

（2）資產(chǎn)并購并不能減少應(yīng)繳稅款的數(shù)額，股權(quán)交易印花稅為2‰

（3）資產(chǎn)交易營業(yè)稅為5%。

（四）公司合并、分立（剝離）

公司因發(fā)展要求進(jìn)行組織戰(zhàn)略調(diào)整、內(nèi)部合約或者利益糾紛等需通過公司分立手段進(jìn)行解決。為并購創(chuàng)造條件。

二、企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范

（一）并購重組前決策階段的法律風(fēng)險

企業(yè)并購之前，并購方需要了解國家規(guī)范性文件對并購的限制性或禁止性規(guī)定，被收購目標(biāo)公司所在地域的政策性規(guī)定，獲取目標(biāo)公司與并購有關(guān)的一切信息，從而對并購方式作出決策，這是保證并購順利進(jìn)行的前提條件。

1、限制性規(guī)定的法律風(fēng)險

2、行政干預(yù)的法律風(fēng)險

3、信息不對稱的法律風(fēng)險

4、并購方式?jīng)Q策的法律風(fēng)險

（二）交易實施階段的法律風(fēng)險

1、交易的法律風(fēng)險

2、融資的法律風(fēng)險

3、資產(chǎn)評估不實法律風(fēng)險

4、產(chǎn)權(quán)糾紛法律風(fēng)險

5、債權(quán)糾紛法律風(fēng)險

6、債務(wù)糾紛法律風(fēng)險

7、反收購風(fēng)險

（三）整合階段的法律風(fēng)險

1、財務(wù)整合的法律風(fēng)險

2、資產(chǎn)整合的法律風(fēng)險

3、業(yè)務(wù)整合的法律風(fēng)險

4、公司治理結(jié)構(gòu)整合的法律風(fēng)險

三、如何防范企業(yè)并購重組過程中的法律風(fēng)險及防范

（一）交易前的審慎調(diào)查

對目標(biāo)企業(yè)的概況、經(jīng)營業(yè)務(wù)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、企業(yè)動產(chǎn)、不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、債權(quán)、債務(wù)，涉及訴訟、仲裁及行政處罰及其他法律程序等相關(guān)方面，因不同的收購方式而有所不同側(cè)重。

（二）交易方式選擇

股權(quán)并購、債權(quán)并購、資產(chǎn)并購、合并、分離

（三）交易標(biāo)的的合法性及風(fēng)險性審查

1、審查并要求轉(zhuǎn)讓方保證對其轉(zhuǎn)讓的股權(quán)或者資產(chǎn)具有完全、合法的處分權(quán)，已經(jīng)履行所有必要法定程序、獲得相關(guān)授權(quán)或者批準(zhǔn)。

2、如收購有限責(zé)任公司的股權(quán)，必須經(jīng)得該公司全體股東過半數(shù)同意并且其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)；收購國有產(chǎn)權(quán)必須經(jīng)過法定評估和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門審批等。

3、審查并要求轉(zhuǎn)讓方保證股權(quán)或者資產(chǎn)沒有附帶任何的抵押、質(zhì)押擔(dān)?；蛘邇?yōu)先權(quán)、信托、租賃負(fù)擔(dān)等，保證受讓方不會被任何第三方主張權(quán)利。相關(guān)資產(chǎn)在數(shù)量、質(zhì)量、性能、安全、知識產(chǎn)權(quán)甚至環(huán)保等方面均符合約定要求，不存在隱瞞任何不利于收購方或者不符合約定的情形。

4、若涉及收購“殼資源公司”或核心資產(chǎn)、技術(shù)，則應(yīng)當(dāng)注重在有關(guān)資質(zhì)（如收購經(jīng)營業(yè)務(wù)須國家批準(zhǔn)的特種經(jīng)營企業(yè)）、政府批準(zhǔn)文件及其合法性和延續(xù)性。

（四）債務(wù)風(fēng)險防范

企業(yè)并購目的一般是要達(dá)到對某一企業(yè)的控制或者獲得收購資產(chǎn)的使用價值。若在并購交易中因為轉(zhuǎn)讓方隱瞞或者遺漏債務(wù)，將使收購方利益受損。對于該等風(fēng)險的防范措施：

1、在股權(quán)并購中，由于企業(yè)對外主體資格不因內(nèi)部股東變動而改變，相關(guān)債務(wù)仍由企業(yè)自身承擔(dān)。除在收購前審慎調(diào)查目標(biāo)企業(yè)真實負(fù)債情況外，還可在并購協(xié)議中要求轉(zhuǎn)讓方作出明確的債務(wù)披露，除列明債務(wù)外（包括任何的欠款、債務(wù)、擔(dān)保、罰款、責(zé)任等），均由轉(zhuǎn)讓方承諾負(fù)責(zé)清償和解決，保證受讓方不會因此受到任何追索，否則，轉(zhuǎn)讓方將承擔(dān)嚴(yán)重的違約責(zé)任。這種約定在一定程度上具有遏制轉(zhuǎn)讓方隱瞞或者遺漏債務(wù)的作用。但這種約定目前從法律上不能對抗第三人。

2、在資產(chǎn)并購中，交易標(biāo)的為資產(chǎn)，需要保障所收購資產(chǎn)沒有附帶任何的債務(wù)、擔(dān)保等權(quán)利負(fù)擔(dān)（如不存在已經(jīng)設(shè)置抵押情形；房地產(chǎn)不存在建筑工程款優(yōu)先權(quán)等）。對于完全依附于資產(chǎn)本身債務(wù)，不因資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓而消滅，必須由轉(zhuǎn)讓方在轉(zhuǎn)讓前解決，否則應(yīng)當(dāng)拒絕收購。

3、在國有企業(yè)改制的產(chǎn)權(quán)收購中，由于目前國內(nèi)司法實務(wù)將企業(yè)資產(chǎn)視為償還債務(wù)的一般擔(dān)保，貫徹“企業(yè)債務(wù)隨資產(chǎn)變動而轉(zhuǎn)移”的處理原則，這一做法產(chǎn)生不同于一般債務(wù)負(fù)擔(dān)的處理結(jié)果。根據(jù)該原則，收購方受讓國有產(chǎn)權(quán)且支付對價后，卻仍然可能對改制企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。所以，必須按照最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)（的）民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第28條：出售企業(yè)時，參照公司法的有關(guān)規(guī)定，出賣人公告通知了債權(quán)人。企業(yè)售出后，債權(quán)人就出賣人隱瞞或者遺漏的原企業(yè)債務(wù)起訴買受人的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報過該債權(quán)，買受人在承擔(dān)民事責(zé)任后，可再行向出賣人追償。如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報過該債權(quán)，則買受人不承擔(dān)民事責(zé)任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴出賣人。該條對收購方具有“債務(wù)風(fēng)險隔離”的作用，雖然增加程序的繁瑣性，但要求出賣人履行公告通知申報債權(quán)的程序，是國企改制收購中不可缺少的債務(wù)風(fēng)險防范機(jī)制。

（五）擔(dān)保機(jī)制

并購交易需保障收購股權(quán)或資產(chǎn)安全性、避免債務(wù)風(fēng)險，如果在審慎調(diào)查和并購協(xié)議條款設(shè)計（相關(guān)保證與承諾、違約責(zé)任條款等）妥善處理，可在法律層面降低有關(guān)風(fēng)險，但在現(xiàn)實層面上，并非百分百安全。并購交易中的債務(wù)等風(fēng)險可能潛伏一段時間才暴露，如果轉(zhuǎn)讓方違背誠實信用原則轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或其償債能力因客觀情況而大大降低，即使轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)責(zé)任，但無財產(chǎn)清償，收購方仍將遭受損失。所以，為規(guī)避風(fēng)險和提供交易的安全保障，在可能的情況下，可以設(shè)立擔(dān)保機(jī)制，即要求轉(zhuǎn)讓方以其相應(yīng)價值的財產(chǎn)抵押、質(zhì)押或者提供具有代為償還能力的第三人擔(dān)保。在轉(zhuǎn)讓方?jīng)]有償債能力后，可以追索擔(dān)保人。

四、并購方律師在企業(yè)并購重組中的主要工作事項

（一）在實施并購前對并購交易標(biāo)的的合法性進(jìn)行審查

并購不完全是一種市場行為，其中在參與主體、市場準(zhǔn)入、經(jīng)營規(guī)模和范圍等方面必然受到有關(guān)國家法律法規(guī)或相關(guān)政策的限制，特別是當(dāng)并購涉及到國有企業(yè)的時候，政府干預(yù)是必然的，而且政府在并購中所扮演的角色有時會直接關(guān)系到并購的成敗。所以，律師參與企業(yè)并購業(yè)務(wù)首先要對并購交易的合法性進(jìn)行審查。

（二）對目標(biāo)企業(yè)所涉及的法律事項做盡職調(diào)查

為了確保并購的可靠性，減少并購可能產(chǎn)生的風(fēng)險與損失，并購方在決定并購目標(biāo)公司前，必須要對目標(biāo)公司的內(nèi)部情況進(jìn)行一些審慎的調(diào)查與評估。這些調(diào)查和評估事項包括：

1、目標(biāo)公司的產(chǎn)權(quán)證明資料(一般指涉及國有產(chǎn)權(quán)時國資管理部門核發(fā)的產(chǎn)權(quán)證或投資證明資料)；

2、目標(biāo)公司的工商注冊登記資料(包括公司章程、各類出資或驗資證明報告等)；

3、有關(guān)目標(biāo)公司經(jīng)營財務(wù)報表或資產(chǎn)評估報告；

4、參與并購的中介機(jī)構(gòu)從業(yè)資質(zhì)；

5、目標(biāo)公司所擁有的知識產(chǎn)權(quán)情況；

6、目標(biāo)公司重大資產(chǎn)(包括房產(chǎn)、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等)、負(fù)債或合同事項；

7、目標(biāo)公司管理框架結(jié)構(gòu)和人員組成；

8、有關(guān)國家對目標(biāo)公司的稅收政策；

9、各類可能的或有負(fù)債情況(包括各類擔(dān)保、訴訟或面臨行政處罰等事項)；

10、其他根據(jù)目標(biāo)公司的特殊情況所需要調(diào)查的特殊事項。

（三）出具完備的并購方案和法律意見書

并購方律師參與并購的核心工作就是為其實施并購行為提供或設(shè)計切實可行的并購方案和出具相關(guān)的法律意見書，以便對并購中所涉及的法律風(fēng)險進(jìn)行提示或適當(dāng)?shù)囊?guī)避。目前，對國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的交易，一般律師的法律意見書是向管理國有資產(chǎn)的上級主管部門或政府機(jī)關(guān)報批時所必須的法律文件。

（四）起草相關(guān)的合同、協(xié)議等法律文件

1、企業(yè)并購行為往往同時涉及企業(yè)的資產(chǎn)、負(fù)債或人員等重組事項，其間必然涉及到需要律師起草或?qū)徍说拇罅亢贤?、協(xié)議等法律文件。這些合同或協(xié)議文件是最終確立企業(yè)并購各方權(quán)利義務(wù)法律關(guān)系的依據(jù)，務(wù)必需要專業(yè)律師從中進(jìn)行必要的審核把關(guān)。

2、并購協(xié)議中應(yīng)當(dāng)設(shè)立陳述與保證條款，對并購方對與目標(biāo)公司并購有關(guān)的任何信息作出真實而詳細(xì)的陳述，并明確虛假陳述應(yīng)承擔(dān)的法律后果，以保護(hù)交易的安全。

3、并購過程中并購方最為擔(dān)心的就是目標(biāo)公司的或有債務(wù)，因此并購協(xié)議中一般要求訂立“目標(biāo)公司或有債務(wù)在交割前由被并購方承擔(dān)”條款，以及“交割后發(fā)現(xiàn)目標(biāo)公司存在未批露的或有債務(wù)亦由被并購方承擔(dān)”條款。當(dāng)被并購方確有不實批露或違約行為時，并購方亦可以通過訂立索賠條款向被并購方索賠。

4、律師可以通過在并購協(xié)議條款中設(shè)定擔(dān)保制度、合同解除制度、保全制度等條款不同程度地防范并購交易中的法律風(fēng)險。

（五）參與有關(guān)的并購事項商務(wù)談判

對企業(yè)并購而言，主要還是一種市場交易行為，需要參與并購的各方反復(fù)進(jìn)行商務(wù)方面的談判，至于面臨企業(yè)并購失敗的風(fēng)險也是非常正常的事情，只有最后談成的結(jié)果才能形成書面上的法律文件。律師參與并購業(yè)務(wù)的談判，有利于律師全面了解或掌握交易各方的真實意圖，并隨時為交易各方提供談判內(nèi)容的法律依據(jù)或咨詢服務(wù)。

文/陜西融德律師事務(wù)所 成于天

國有企業(yè)包括國有獨資、國有控股、國有參股公司或企業(yè)等形式，國有企業(yè)相較于一般企業(yè)在經(jīng)營尤其是資產(chǎn)流轉(zhuǎn)、投資、擔(dān)保等涉及資產(chǎn)變動的事項中，會受到來自國有資產(chǎn)相關(guān)法律法規(guī)及國資監(jiān)管部門的監(jiān)管，并且這些規(guī)定與監(jiān)管都伴隨著嚴(yán)厲的法律責(zé)任，尤其值得注意。我國國有資產(chǎn)交易依據(jù)主要是以下法律法規(guī)：

《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》

《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》（3號令）2018年已廢止

《企業(yè)固有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（32號令）

《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》

《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項的通知》 隨同3號令已廢止

《國有資產(chǎn)評估管理辦法》

《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》

法條解讀

（一）注意把握國有企業(yè)重大事項的決策主體，對上述法條規(guī)定內(nèi)容總結(jié)如下圖：

（二）國有資產(chǎn)交易具體規(guī)定

1、交易內(nèi)容

國有資產(chǎn)交易具體包括：產(chǎn)權(quán)交易，企業(yè)增資，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等三個部分。

2、交易方式

交易方式原則上應(yīng)通過產(chǎn)權(quán)市場進(jìn)行公開、公平、公正的交易，在“32號令”列明的下列情形中可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行。

（1）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓

第三十一條 以下情形的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式：

（一）涉及主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟(jì)命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域企業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求，企業(yè)產(chǎn)權(quán)需要在國有及國有控股企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式；

（二）同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或?qū)嶋H控制企業(yè)之間因?qū)嵤﹥?nèi)部重組整合進(jìn)行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)該國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式。

第三十二條 采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)，轉(zhuǎn)讓價格不得低于經(jīng)核準(zhǔn)或備案的評估結(jié)果。

（2）企業(yè)增資

第四十五條 以下情形經(jīng)同級國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，可以采取非公開協(xié)議方式進(jìn)行增資：

（一）因國有資本布局結(jié)構(gòu)調(diào)整需要，由特定的國有及國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)參與增資；

（二）因國家出資企業(yè)與特定投資方建立戰(zhàn)略合作伙伴或利益共同體需要，由該投資方參與國家出資企業(yè)或其子企業(yè)增資。

第四十六條 以下情形經(jīng)國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議方式進(jìn)行增資：

（一）國家出資企業(yè)直接或指定其控股、實際控制的其他子企業(yè)參與增資；

（二）企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)；

（三）企業(yè)原股東增資。

（3）資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

第四十八條 企業(yè)一定金額以上的生產(chǎn)設(shè)備、房產(chǎn)、在建工程以及土地使用權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等資產(chǎn)對外轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)按照企業(yè)內(nèi)部管理制度履行相應(yīng)決策程序后，在產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)公開進(jìn)行。涉及國家出資企業(yè)內(nèi)部或特定行業(yè)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，確需在國有及國有控股、國有實際控制企業(yè)之間非公開轉(zhuǎn)讓的，由轉(zhuǎn)讓方逐級報國家出資企業(yè)審核批準(zhǔn)。

3、交易具體規(guī)定

“32號令”對產(chǎn)權(quán)交易、企業(yè)增資、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定基本一致，需要注意以下不同的規(guī)定：

（三）爭議解決

《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》

第五十八條 企業(yè)國有資產(chǎn)交易過程中交易雙方發(fā)生爭議時，當(dāng)事方可以向產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)申請調(diào)解；調(diào)解無效時可以按照約定向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁或向人民法院提起訴訟。

注意此處表述均為“可以”，屬于非強(qiáng)制性規(guī)定，為了避免訴訟中的管轄糾紛，建議在訂立相關(guān)國有資產(chǎn)交易合同時明確約定爭議解決方式。

（四）關(guān)聯(lián)交易

1、關(guān)聯(lián)交易定義

《國有資產(chǎn)法》中的關(guān)聯(lián)方，是指本企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其近親屬，以及這些人員所有或者實際控制的企業(yè)。

2、國有企業(yè)關(guān)聯(lián)交易特殊規(guī)定

第四十五條 未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司不得有下列行為：

（一）與關(guān)聯(lián)方訂立財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、借款的協(xié)議；

（二）為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保；

（三）與關(guān)聯(lián)方共同出資設(shè)立企業(yè)，或者向董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬所有或者實際控制的企業(yè)投資。

第四十六條 國有資本控股公司、國有資本參股公司與關(guān)聯(lián)方的交易，依照《中華人民共和國公司法》和有關(guān)行政法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，由公司股東會、股東大會或者董事會決定。由公司股東會、股東大會決定的，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)委派的股東代表，應(yīng)當(dāng)依照本法第十三條的規(guī)定行使權(quán)利。

國有獨資企業(yè)、公司須經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意方才能進(jìn)行的關(guān)聯(lián)交易包括：轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，借款，擔(dān)保，投資。注意上述條款對國有獨資企業(yè)、公司設(shè)定的報告義務(wù)；國有控股、參股公司對此類事項按照公司規(guī)章決議即可。

（五）資產(chǎn)評估

資產(chǎn)評估是國家控制國有資產(chǎn)流失的關(guān)鍵依據(jù)和途徑，《國有資產(chǎn)法》規(guī)定，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司合并、分立、改制，轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)，以非貨幣財產(chǎn)對外投資，清算或者有法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行資產(chǎn)評估的其他情形的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定對有關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行評估。

《國有資產(chǎn)評估管理辦法》進(jìn)一步明確具有下列情形的應(yīng)當(dāng)進(jìn)行資產(chǎn)評估：

(一)資產(chǎn)拍賣、轉(zhuǎn)讓；

(二)企業(yè)兼并、出售、聯(lián)營、股份經(jīng)營；

(三)與外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人開辦中外合資經(jīng)營企業(yè)或者中外合作經(jīng)營企業(yè)；

(四)企業(yè)清算；

(五)依照國家有關(guān)規(guī)定需要進(jìn)行資產(chǎn)評估的其他情形。

當(dāng)事人認(rèn)為需要的，可以進(jìn)行資產(chǎn)評估：

(一)資產(chǎn)抵押及其他擔(dān)保；

(二)企業(yè)租賃；

(三)需要進(jìn)行資產(chǎn)評估的其他情形。

全國或者特定行業(yè)的國有資產(chǎn)評估，由國務(wù)院決定。

那么，因種種原因未經(jīng)資產(chǎn)評估而簽訂的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同是否就一定無效呢？并不盡然。檢索最高院相關(guān)案例我們發(fā)現(xiàn)，最高院對此類合同效力認(rèn)定存在不同判斷，近年來總體傾向于“未經(jīng)資產(chǎn)評估對國有資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓合同并不當(dāng)然無效”，具體判斷應(yīng)以《合同法》第52條、《國有資產(chǎn)法》72條為準(zhǔn)，即未損害國家利益且對價公平的應(yīng)認(rèn)定有效。當(dāng)然，為了把控潛在的一系列風(fēng)險，國有資產(chǎn)交易中企業(yè)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律法規(guī)及政府規(guī)定進(jìn)行國有資產(chǎn)評估，盡力做到程序無瑕疵。

作者：成于天 西北大學(xué)

專業(yè)：金融學(xué)

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2018年7月1日中午11點到12點，北京市盈科（濟(jì)南）律師事務(wù)所公司法和企業(yè)法律風(fēng)險防范管理事務(wù)部團(tuán)隊主任宋增寶、副主任張磊以及劉傳國、徐德收、張宏宏律師走進(jìn)山東人民廣播電臺《周末說法》直播間，就他們著力的企業(yè)法律風(fēng)險防控，與公眾交流了他們的辦案體會。

●為什么盈科要成立企業(yè)法律風(fēng)險防范管理事務(wù)部這么一個部門？

宋增寶：盈科在全球是47家律師事務(wù)所，律師們在執(zhí)業(yè)過程當(dāng)中，經(jīng)常碰到企業(yè)和公司，在經(jīng)營過程當(dāng)中，因為風(fēng)險防范意識不強(qiáng)、風(fēng)險防范力度不夠，導(dǎo)致一些糾紛和訴訟，對公司有時候是滅頂之災(zāi)。

相比發(fā)達(dá)國家，日本、韓國、港澳臺，我們企業(yè)的經(jīng)營者“人合”或者家族特點很濃厚，企業(yè)在經(jīng)營中，把很多的精力放在了人情世故和公司的經(jīng)營行為上面去了，但是對于公司在設(shè)立、生產(chǎn)、經(jīng)營和消亡過程中，所存在的法律風(fēng)險卻沒有足夠重視。

我們立足于“風(fēng)險防范在前、搶險救災(zāi)”在后，針對企業(yè)法律熱點，成規(guī)?；谢?，組成一定的人力物力，把防范事務(wù)做到比較專業(yè)的程度。實踐證明我們這個部門成立一年來，發(fā)揮了很好的作用，不僅能夠幫助企業(yè)“搶險救災(zāi)”，而且引領(lǐng)企業(yè)“風(fēng)險防范”。

宋增寶， 北京市盈科（濟(jì)南）律師事務(wù)所股權(quán)高級合伙人， 部門管理委員會主任 ，公司法與企業(yè)風(fēng)險管理法律事務(wù)部主任。

他原來在國有企業(yè)工作

而立之年轉(zhuǎn)軌做律師

一直專長于刑事和經(jīng)濟(jì)法律實務(wù)

15年的律師生涯中

他面臨最多的場景是——

企業(yè)把疑難復(fù)雜的法律問題一股腦提交給他

他分析解答完畢

制定訴訟和調(diào)解方案時

很多企業(yè)痛心疾首——

我們當(dāng)初咨詢你就好了……

幾年前他根據(jù)自己多年訴訟經(jīng)驗

著手構(gòu)建不同行業(yè)、不同規(guī)模和特點的企業(yè)風(fēng)險防控體系

在一些法律意識較強(qiáng)的國企央企推廣實施

防患于未然

企業(yè)收益匪淺

他說——如果打官司是治標(biāo)

風(fēng)險防控才是治本之策……

●有人說，做風(fēng)險防控的律師，是在沒有硝煙的戰(zhàn)場上“不戰(zhàn)而屈人之兵”，您的體會是什么？

宋增寶：做法律風(fēng)險防控的律師，他們往往以前是有過大量訴訟經(jīng)驗的，他之所以能夠給你出這個法律建議，給你一些修改意見，是因為他以前他見過，在法庭上出過哪些事，哪些地方容易出事，律師的風(fēng)險防范，大部分都是真刀真槍，都是見招拆招得出來的經(jīng)驗積累，不是捕風(fēng)捉影，不是憑空猜測的。

● 法律風(fēng)險防控工作的阻礙在哪里？

宋增寶：我們當(dāng)然不希望任何一個企業(yè)，出現(xiàn)任何的糾紛。但是糾紛和隱患是一個客觀存在，就看你的意識是在前還是在后，我們到底是治標(biāo)還是治本，我強(qiáng)烈建議治本為先，治標(biāo)為輔，這個治本就要問題未出現(xiàn)之前就要提前預(yù)防。

我也和很多的企業(yè)經(jīng)營者也交流過，提前預(yù)防，大家覺得有這個必要嗎？你說的這些到底會不會發(fā)生？這些風(fēng)險到底在還是不在？人家那個企業(yè)干了十幾年啥事也沒有，為什么我成立公司就得這樣呢？他懷著一種僥幸心理，或者說對這個問題沒有給予足夠的重視。有時候他們說等事出了再說吧，總是這么一種態(tài)度。

企業(yè)做這種前瞻性的風(fēng)險防范，在風(fēng)險還沒有出現(xiàn)，甚至可能風(fēng)險永不出現(xiàn)的情況下，你讓企業(yè)就風(fēng)險防范問題給律師支付一筆費(fèi)用，這個費(fèi)用最起碼是幾千，也可能幾萬甚至幾十萬，企業(yè)經(jīng)營者尤其是私營企業(yè)，對于這塊費(fèi)用的支出，他們是不是完全情愿的——我啥事沒有的情況下，我付你幾萬，沒有必要吧，他總是有一種這種支出和收益是否對等的一個衡量。但是一旦到了出現(xiàn)問題，而且問題比較嚴(yán)重，造成企業(yè)經(jīng)營困難，或者是企業(yè)的經(jīng)營無法維系，對外需要承擔(dān)幾十萬幾百萬，甚至上千萬的責(zé)任的時候，反過頭來再想想，在這之前那幾萬塊錢的費(fèi)用，就已經(jīng)微不足道了。

● 從你們接觸的企業(yè)看，風(fēng)險防控意識哪些企業(yè)或者行業(yè)比較強(qiáng)？

宋增寶：從地域上來看，南方企業(yè)風(fēng)險防控意識強(qiáng)；從企業(yè)性質(zhì)看，國有企業(yè)基于負(fù)責(zé)人責(zé)任的要求和企業(yè)大而強(qiáng)的實力，他們防風(fēng)險要求高，他們是先行者和受益者。南方的企業(yè)，他們起草的合同密密麻麻，大厚本，各種各樣的情況都給你預(yù)設(shè)上了。他們非常喜歡用一句話叫——包括但不限于，后邊要列一些東西的，但不限于就是對于類似于這種東西的不確定性做了一個概括：你如果違約，需要你承擔(dān)的責(zé)任，包括但不限于律師費(fèi)、交通費(fèi)、咨詢費(fèi)、訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、評估費(fèi)、鑒定費(fèi)。那這句話里邊最終它要如果，你真敢給他違約的話，除了已經(jīng)列出來的這些費(fèi)用以外，但不限于后邊涵蓋的內(nèi)容就比較多了。比方說電話費(fèi)，通訊費(fèi)都給你算上。

實際上這句話代表的是什么？代表的就是一種強(qiáng)烈的防范意識。你別想從這個內(nèi)容里邊找任何漏洞。這就是一種防范。

●張磊律師，你做公司并購項目比較多，作為風(fēng)險防控律師，律師能起到什么作用？

張磊律師：公司并購，律師會給你省錢的！

張磊，北京市盈科（濟(jì)南）律師事務(wù)所高級合伙人， 執(zhí)業(yè)紀(jì)律委員會副主任， 公司法與企業(yè)風(fēng)險管理法律事務(wù)部副主任

公司并購業(yè)務(wù)，前期都需要律所、會計師、專業(yè)的中介機(jī)構(gòu)，要對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行盡職調(diào)查，展開一個全面的梳理，在這個過程中，就會將企業(yè)一些沒有呈現(xiàn)的風(fēng)險展現(xiàn)出來，比較多的集中在一些訴訟風(fēng)險，還有一些關(guān)于它的證照方面，比如說一些企業(yè)的核心資源在于它的行政許可證或者是它的知識產(chǎn)權(quán)，如果產(chǎn)權(quán)到期無法辦理延期，甚至是行政審批沒法獲批，存在瑕疵，甚至有可能推翻，都是風(fēng)險，這樣就給收購決策提供了一個很好的依據(jù)。——你揭示出來之后，我們就要在收購方案中約定清楚，如果這段風(fēng)險爆發(fā)了，對于收購方的權(quán)利如何保障，得需要對方做出承諾，甚至是一些兜底條款——一旦出現(xiàn)類似的風(fēng)險，被收購方要來承擔(dān)的。我們企業(yè)法律風(fēng)險防控律師的盡職調(diào)查，做的服務(wù)很全面全方位的，不僅是防范風(fēng)險，發(fā)現(xiàn)了風(fēng)險，給予一個比較公允的價格，等于給收購方降低了收購價格?！蓭煴M調(diào)，會給企業(yè)省錢的！

●徐德收：律師服務(wù)貫穿企業(yè)經(jīng)營始終

徐德收，北京市盈科（濟(jì)南）律師事務(wù)所公司法與企業(yè)風(fēng)險管理部律師，畢業(yè)于山東大學(xué)法學(xué)專業(yè)，自2011年從事法律工作以來，成功代理多起法律關(guān)系復(fù)雜的訴訟案件。現(xiàn)主攻公司法與風(fēng)險防控等公司類案件。

在公司設(shè)立的時候，公司章程、人力資源管理、購銷合同、采購合同，買賣合同，合同的付款的條件、付款時間、付款結(jié)點，違約責(zé)任管轄，這都是非常重要問題，都要嚴(yán)加注意。王敏律師會幫助他從一切從他有利的角度來設(shè)定這個合同。你這一點做好了，對于以后出現(xiàn)的糾紛，就會占一個主動位置。

供方還是買方，對于供方來講，他們可能涉及到的一些出庫出貨交貨的一個手續(xù)問題，證明他們在整個履行合同過程當(dāng)中，整個義務(wù)履行到位。這一塊保證在后期產(chǎn)生糾紛過程當(dāng)中，對我們一些比較有利的證據(jù)。

還有一種常見的情況——公司不干了就散伙，散伙以后公司辦注銷，注銷完了沒事了吧？不超過一年，又讓人家給告了，而且是把股東給告了，說你們的股東注銷前未清算，而且你公司的資產(chǎn)去向不明，我的這個債權(quán)你沒有清償；還有一個你注銷的時候，工商局是一般要求注銷企業(yè)要有一個明示，就是注銷后的企業(yè)，債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)實體是誰，他們自然而然的就把股東給列上了，股東又成被告了……所以很多企業(yè)稀里糊涂當(dāng)被告，就是因為法律風(fēng)險防范不夠。律師服務(wù)是全方位的會診把脈、治病。

劉傳國， 北京市盈科（濟(jì)南）律師事務(wù)所合伙人，曾代理沃爾瑪與張某某“二道門”侵權(quán)糾紛，該案經(jīng)過山東電視臺、濟(jì)南電視臺、齊魯電視臺、山東電視臺生活幫等多家媒體的關(guān)注報道。

●劉傳國：多數(shù)企業(yè)對法律風(fēng)險一知半解

兩個濟(jì)南的公司，約定的是北京仲裁委員會仲裁，就是說有糾紛，兩家都要跑到北京去。他把這個合同拿過來一看，我就說你們這是不是從網(wǎng)上下載的一個格式的？他說是，對方提供的一個版本，他們就拿了一個網(wǎng)上下載的合同，他覺得我不是沒有合同，我訂了，但是里邊怎么訂的，他覺得誰家的合同我都能拿來用。

我說你們這個合同，一個是合同條款，違約責(zé)任、對這個質(zhì)量的約定，對這個數(shù)量的約定等等，對咱這邊很多都是不公平的；約定去北京仲裁，對咱公司造成比如說出差，人力物力勞民傷財。我說你把你所有的合同拿過來，我可以給你審核一下。他們很服氣。從此以后就跟我簽了一個常年法律顧問合同。

我另一個顧問單位是一個生產(chǎn)型的企業(yè)，它給對方公司供貨，有很多貨款沒有收回來，他說咱是不是起訴？我看送貨單、出庫單，還有一些對賬單，還有一些合同拿過來看一下，12年的貨款到15年就已經(jīng)過期了，過了訴訟時效了，我說咱現(xiàn)在要是起訴的話，對方有可能以訴訟時效過期為由，申請法院給駁回。我給他的建議就是，要求他跟對方就這個貨款的問題留下證據(jù)。再弄一個對賬單或者簽收單，能證明我們要過，或者重新約定一個要貨款的期限。這邊財務(wù)就跟對方溝通了，也有錄音，也有一個對方財務(wù)經(jīng)理的一個認(rèn)同，所以把訴訟時效又給他續(xù)上了。所以說公司法律風(fēng)險防控，事先預(yù)防比事后補(bǔ)救更重要。

● 宋增寶“我辦一案”：聲東擊西的“陽謀”

借款2000萬 必須股權(quán)質(zhì)押

北京的一家公司有兩個股東，實繳出資5000萬，各自出資2500萬。由于公司急于上一個項目，資金流不足，就對外融資，簽訂了一份融資合同，金額2000萬。融資方要求：企業(yè)承擔(dān)還款責(zé)任，支付相關(guān)利息以及相關(guān)的費(fèi)用——這是正常的，欠債還錢，天經(jīng)地義。但是融資方還要求——公司的兩位股東，以自己持有的公司的股權(quán)，作為對這個融資項目的擔(dān)保。而且要求規(guī)范操作：要召開股東會，要做出股東決議，要到工商局去辦理股權(quán)質(zhì)押……

當(dāng)時，2000萬是解決燃眉之急的，而且兩位股東很自信的是，他們用來融資的這個項目，幾個角度論證，倒推和預(yù)測未來的市場貨款回收情況，融資期限內(nèi)回款，毫無問題。

在這種樂觀的預(yù)測之下，公司就和人家簽訂了融資協(xié)議，同時簽訂了一個股權(quán)質(zhì)押協(xié)議，到工商局辦理了股權(quán)質(zhì)押。

還款不能 股權(quán)拱手相送

2000萬的資金到位了。后期他們在經(jīng)營過程中，實際回款遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于他們論證的結(jié)果，導(dǎo)致了還款不能，四面楚歌。

這時候融資方依據(jù)協(xié)議和質(zhì)押合同，直接起訴了這個公司，而且要求兩位股東承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，要求把股權(quán)直接過戶給融資方。

從法律上，對方一開始要求按照程序來，工商局它也備案了，股權(quán)也質(zhì)押了，程序上無可指摘，最后人家勝訴是必然的。一審是融資方毫無懸念地勝訴了。

醉翁之意不在酒

二審的時候，我介入進(jìn)來，面對的就是這樣糟糕的情況——公司不但要承擔(dān)還款責(zé)任，而且兩個股東要承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。如果履行不能，還要將股權(quán)過戶給融資方。整個公司全盤失控。

但同時了解到，企業(yè)雖然經(jīng)營非常困難，資金流匱乏，但是這個企業(yè)是一個上市公司的大股東，持有一家上市公司的股票4000萬股，“家底”還是很豐厚的。后來我才知道，這個融資方是看準(zhǔn)了這個企業(yè)的項目將來是不可能償還這筆款項的，但是人家沒有收手，人家的目標(biāo)是聲東擊西，或者是醉翁之意不在酒——人家是沖著這個公司持有的4000萬股股票來的，這4000萬股對應(yīng)的就是一家上市公司的控制權(quán)。

律師思路——顯失公平

我在二審時是這樣的訴訟思路：公司股東用5000萬股的股權(quán)全盤為2000萬的融資進(jìn)行質(zhì)押，這個質(zhì)押是不是超額質(zhì)押了？算不算顯失公平？當(dāng)時出資是5000萬股，5000萬塊錢，每個股東實繳2500萬人民幣，質(zhì)押的時候，是不是需要磋商一個質(zhì)押的額度問題？另外，這個公司本身持有上市公司4000萬股股權(quán)，每股都在8塊錢左右，那就是3個多億！這個公司里邊5000萬股的出資，股權(quán)要做質(zhì)押的時候，是不是要評定我的股權(quán)價值，它肯定已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過5000萬了，兩位股東起碼應(yīng)該對股權(quán)質(zhì)押額度要做個評估——可能我質(zhì)押給你1000萬股就夠了。那你仍然拿著5000萬去給人家兌一個2000萬的債務(wù)，顯失公平??！

中國的民法要求公平、對等原則，你不能顯示公平，即使是我違約，你也不能獲得超額的利益。我認(rèn)為當(dāng)時這一塊沒有評估，沒有作價，也沒有對股權(quán)限制。需要一個評估，以現(xiàn)實價值來衡量。法院最終采納了我的觀點，依據(jù)公平原則，這個問題化解了，公司當(dāng)然是失去了部分利益，但是公司主體還在。

法律風(fēng)險防控的正反向?qū)Ρ?/p>

這個案子，我方當(dāng)事人吃了大虧，差一點失去自己最具有核心價值的資產(chǎn)，失去對公司的控制權(quán)。實際上是對方已經(jīng)知道公司背后持有的4000萬股的上市公司股權(quán)，有意識的在回避這個問題，他不希望你看到他的真實目的，所以他就沒提?！@是人家的“陽謀”。?...