公司選擇設(shè)立分公司與子公司哪個好？注冊公司主要是為了方便業(yè)務(wù)的開展，如果公司的業(yè)務(wù)增多，原注冊的公司已經(jīng)沒法完成增加的工作，是時候去成立新公司了，注冊新公司有分公司與子公司兩種選擇，那么，選擇公司設(shè)立分公司與子公司哪個好？來看看下面的解說。

一、分公司與子公司的相同點

分公司與子公司都是需要通過工商部門的注冊登記，而且要滿足地址、法人等注冊條件，都有營業(yè)執(zhí)照。而且能開展自己的業(yè)務(wù)。

一、分公司與子公司的區(qū)別

1、公司名稱

分公司名稱是在總公司名稱后面加上分公司的字樣；而子公司由有自己獨立的公司名稱，一般為有限責(zé)任公司或是股份有限公司。

2、公司經(jīng)營范圍

分公司不能脫離母公司的經(jīng)營范圍而開展業(yè)務(wù)活動，是受到母公司的監(jiān)督管理；而子公司可以獨立開展業(yè)務(wù)，子公司是有自己的經(jīng)營范圍的。

3、公司法人

分公司是沒有法人資格的，只有分公司負責(zé)人；而子公司是有法人資格的。

4、責(zé)任承擔(dān)

分公司在經(jīng)營活動中如果出現(xiàn)了債務(wù)問題的話母公司是要承擔(dān)的；而子公司剛要自負盈虧，債務(wù)要自己承擔(dān)。

三、分公司與子公司選擇

1、業(yè)務(wù)

分公司是不能獨立運營和開展業(yè)務(wù)的，只能依靠母公司來承接業(yè)務(wù)，如果要開展其他的業(yè)務(wù)，最好是選擇成立子公司。

2、地區(qū)

公司業(yè)務(wù)拓展到外地，為了方便管理外地人員的工作效率與財務(wù)問題，想要及時掌握公司情況并做改正，注冊分公司是最好的選擇。

看了上面關(guān)于公司選擇設(shè)立分公司與子公司哪個好一文的介紹，相信你對選擇設(shè)立分公司還是子公司會做到心中有數(shù)，其實兩者并不能說誰好或是誰差，要根據(jù)公司自身的情況來決定。

公司要擴大規(guī)模，是設(shè)立分公司好，還是設(shè)立子公司好？律師這樣告訴你。

文/羅天興

公司要擴大規(guī)模，是設(shè)立分公司好，還是設(shè)立子公司好？這要看二者的區(qū)別。

首先，分公司，不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任。而子公司，是必須要獨立承擔(dān)民事責(zé)任的。這是法律地位上的區(qū)別。

其次，稅收上，也是有巨大區(qū)別的。分公司，不具有獨立的法人地位，因而不繳納企業(yè)所得稅。但子公司就不同了，子公司必須要繳納企業(yè)所得稅的。這樣，對母公司來說，自身公司要繳納企業(yè)所得稅，從子公司那里，取得的紅利，也要繳納所得稅，而并且，子公司本身，還要繳納企業(yè)所得稅。這樣計算下來，稅負是比較高的。

所以，巨大的差別，決定你如何選擇？

一、如果設(shè)立后一開始就能盈利，建議設(shè)立子公司，這樣便于開展工作，也能在當(dāng)?shù)?，享受稅收?yōu)惠，以及其他各種優(yōu)惠。

二、如果一開始就很難盈利，那么就建議你設(shè)立分公司，這樣可以降低稅收負擔(dān)。

當(dāng)然，因為某些特殊需要，設(shè)立分公司的，不在本文所議之列。

依據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司是可以設(shè)立子公司和分公司的，而設(shè)立這些公司的時候，總公司或者母公司需要進行相應(yīng)的注冊登記，而擅自設(shè)立是需要受到處罰的，那么對公司擅自設(shè)立分公司的行為如何處罰?

北京盈科（成都）律師事務(wù)所的杜莉律師做出了詳細解答：

對公司擅自設(shè)立分公司的行為怎樣處罰

一、簡要情況

某時代廣場百貨有限公司注冊資本一千萬元，公司住所在該省省會××區(qū)××路224號。2003年初，該公司未經(jīng)工商登記，擅自在另一街道115號開設(shè)了名為“時代廣場”的大型商場。

該省省工商局經(jīng)檢總隊根據(jù)群眾舉報對此進行了立案調(diào)查，認定該公司的行為屬于擅自設(shè)立分公司，其行為違反了《公司登記管理條例》第四十條之規(guī)定，“自然”應(yīng)對該公司進行處罰。但在處罰依據(jù)上辦案機構(gòu)和法制機構(gòu)產(chǎn)生分歧。爭議的焦點是對公司擅自設(shè)立分公司依據(jù)什么處罰?主要問題是部門規(guī)章能否超出法律、行政法規(guī)的規(guī)定對當(dāng)事人設(shè)定處罰?

杜莉律師：畢業(yè)于四川大學(xué)法律本科，具有證券、基金從業(yè)資格，投資項目分析師。執(zhí)業(yè)以來辦理了大量的侵權(quán)，合同糾紛。擅長房地產(chǎn)、建筑工程、知識產(chǎn)權(quán)法律服務(wù)。任多家企業(yè)常年法律顧問，研究資本市場和PPP項目。

杜莉律師補充:

二、 法律適用及分析

《公司法》和《公司登記管理條例》是我國目前涉及公司的主要法律規(guī)范。首先大家再次仔細查閱了這兩個法律規(guī)范?！豆痉ā芬?guī)定公司的分公司必須登記，《公司登記管理條例》列專章對分公司的登記做出了規(guī)定，包括分公司的特征、登記管轄、登記事項、設(shè)立登記、變更登記、注銷登記[7]等。但是上述法律、行政法規(guī)卻都令人奇怪地沒有設(shè)定對公司擅自設(shè)立分公司的處罰條款。當(dāng)然，從法律規(guī)范的行為模式和對應(yīng)罰則來看，法律規(guī)范“必須這樣行為”的模式和“不準這樣行為”的模式，有些是找不到罰則的。

既然如此，有人提出是否可按公司沒有變更登記對公司進行處罰。經(jīng)查《公司登記管理條例》第九條，公司的登記事項包括名稱、住所、法定代表人、注冊資本、企業(yè)類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，不包括分公司的登記。因為分公司不是公司的登記事項，固也不能按公司擅自變更登記事項引用《公司登記管理條例》第六十三條作為處罰的依據(jù)。

那么，部門規(guī)章是否有權(quán)彌補上述立法“缺陷”，對公司擅自設(shè)立分公司的行為做出處罰規(guī)定呢?顯然，國家工商總局是持肯定態(tài)度的，國家工商總局1998年的《公司登記管理若干問題的規(guī)定》第三十二條規(guī)定，公司擅自設(shè)立分公司的，責(zé)令改正;有非法所得的，處以非法所得額3倍以下的罰款，但最高不超過3萬元;沒有非法所得的，處以1萬元以下的罰款。辦案機構(gòu)認為，可以據(jù)此作為本案的處罰依據(jù)，以往大量的處罰就是這樣做的。經(jīng)查，全國也有許多類似的情況。但法制機構(gòu)認為不宜適用。主要依據(jù)是：這一規(guī)定違背《行政處罰法》第十二條的規(guī)定，具體分析如下：

我們理解《行政處罰法》第十二條就部門規(guī)章處理行政處罰問題明確了一般原則和例外原則。一般原則為：當(dāng)國家已經(jīng)就某一事項制定了法律、行政法規(guī)時，部門規(guī)章就同一事項的規(guī)定不能超出上位法規(guī)范的范圍。一些學(xué)者也支持這一觀點?！缎姓幜P法》第十二條明確指出這個范圍是上位法規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度，部門規(guī)章只能在這個范圍內(nèi)作出具體明確的規(guī)定，目的是便于實務(wù)中操作。只有當(dāng)國家尚未制定法律、行政法規(guī)時，部門規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，只能設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰，并且罰款的上限不能自行決定，而由國務(wù)院規(guī)定，這是例外原則。1996年國務(wù)院《關(guān)于貫徹實施〈中華人民共和國行政處罰法〉的通知》規(guī)定，“行政處罰法施行后制定的規(guī)章新設(shè)定行政處罰，必須依照行政處罰法的規(guī)定執(zhí)行。國務(wù)院各部門制定的規(guī)章對非經(jīng)營活動中的違法行為設(shè)定罰款不得超過1000元;對經(jīng)營活動中的違法行為，有違法所得的，設(shè)定罰款不得超過違法所得的3倍，但是最高不得超過30000元，沒有違法所得的，設(shè)定罰款不得超過10000元;超過上述限額的，應(yīng)當(dāng)報國務(wù)院批準?！睆倪@些論述來看，顯然國務(wù)院也是遵循了《行政處罰法》第十二條的規(guī)定，并且附加了一些條件，例如區(qū)分了非經(jīng)營活動中的違法行為、經(jīng)營活動中有違法所得的違法行為、經(jīng)營活動中沒有違法所得的違法行為、超出限額報國務(wù)院批準等。只不過有一點沒有明說，就是“當(dāng)國家已經(jīng)就某一事項制定了法律、行政法規(guī)時，部門規(guī)章就同一事項的規(guī)定不能超出上位法規(guī)范的范圍?！钡菊涱^一句就明確“行政處罰法施行后制定的規(guī)章新設(shè)定行政處罰，必須依照行政處罰法的規(guī)定執(zhí)行”的說法，意思已經(jīng)隱含了。

杜莉律師補充：

在國家已經(jīng)就公司的規(guī)范這一事項制定了《公司法》和《公司登記管理條例》后，我們認為就不能再適用《行政處罰法》第十二條的例外原則，只能適用該條的一般原則。由于這兩個上位法都沒有對公司擅自設(shè)立分公司的行為設(shè)定處罰條款，當(dāng)然談不上對分公司處罰的種類和幅度了。

我們理解《行政處罰法》第十二條“尚未制定法律、行政法規(guī)”的規(guī)定是指國家對某一社會事項沒有制定法律、行政法規(guī)，而不是已經(jīng)制定的法律、行政法規(guī)對某些“理應(yīng)”規(guī)定的事項沒有做出規(guī)定。從法理的角度看，《行政處罰法》第十二條的規(guī)定源于下位法不得超越上位法和對公民來說“法無規(guī)定盡可行”原則。

從憲法的角度說，部門規(guī)章只能根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限內(nèi)，發(fā)布命令、指示和規(guī)章。對此，《立法法》第七十一條給予了具體明確，即國務(wù)院具有行政管理職能的直屬機構(gòu)，可以根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)，制定規(guī)章。部門規(guī)章規(guī)定的事項應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項。

從行政訴訟的角度講，《行政訴訟法》明確法院審理行政案件為參照部門規(guī)章，并未將規(guī)章作為法院法律適用的必然依據(jù)。實際上，行政機關(guān)依據(jù)規(guī)章作出的具體行政行為就是司法審查的對象，并且規(guī)章本身也可以作為司法審查的對象。如果把規(guī)章作為依據(jù)，就相當(dāng)于許可行政機關(guān)自己制定司法審查的標準，這不僅不利于保護行政管理相對方的合法權(quán)益，而且不符合行政機關(guān)依法行使職權(quán)的原則。

杜莉律師補充：

因此83號令有越權(quán)設(shè)定處罰之嫌。事實上，83號令第一條表明的本規(guī)定依據(jù)《公司法》和《公司登記管理條例》制定，那么，該規(guī)定第三十二條的依據(jù)在哪里呢?。

我們認為，可以依據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例》及其實施細則處理對公司擅自設(shè)立分公司的行為。具體論述略。

以上就是對“對公司擅自設(shè)立分公司的行為怎樣處罰”問題進行的解答，對擅自設(shè)立分公司的處罰，有一般的原則和例外原則兩種，一般是依據(jù)企業(yè)法人登記管理條例的規(guī)定進行處罰。

近年來，不論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，大都熱衷于設(shè)立分公司、子公司和分支機構(gòu)，但是對于上述三者的區(qū)別何在，大多數(shù)人并不清楚。為了更好的服務(wù)公司，也為了闡明當(dāng)中的一些問題，筆者希望借此作簡單分析，這也是筆者寫這篇文章的主要目的所在。

分公司是相對本公司而言的，是按照公司內(nèi)部管轄關(guān)系所作分類，是指在公司經(jīng)營過程中，因為業(yè)務(wù)需要依法設(shè)立的相對獨立的分支機構(gòu)，是在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受本公司管轄，但是不具有法人資格的分支機構(gòu)。

子公司是相對母公司而言的，是按照公司之間的控制或從屬關(guān)系所作分類，是指一定比例以上的股份被另一公司所擁有或通過協(xié)議受到另一公司實際控制的公司，是能獨立享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的獨立法人。

分支機構(gòu)是相對企業(yè)整體而言的，是指由企業(yè)法人為實現(xiàn)其職能而在總部之外設(shè)立的，可以自己的名義進行民事活動，但是不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任的非法人組織，如分公司、分行、營業(yè)部、門市部、辦事處等。

關(guān)于分公司和子公司

我國公司法第十四條明文規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任?！?/p>

綜上所述，分公司和子公司的區(qū)別在于以下幾點：

（1）是否具備法人資格。

分公司不具備法人資格，只是公司的一個分支機構(gòu)，由隸屬公司依法設(shè)立，沒有獨立的名稱，應(yīng)冠以隸屬公司的名稱，沒有自己的股東、注冊資本和法人代表，不能以自己的名義對外獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

子公司具備獨立法人資格，有獨立的名稱、公司章程和組織機構(gòu)，也有自己的股東、注冊資本、法人代表，對外以自己的名義活動。

（2）是否以自身的全部財產(chǎn)獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

分公司沒有自己獨立的財產(chǎn)，其實際占有、使用的財產(chǎn)時作為本公司的財產(chǎn)而計入本公司的資產(chǎn)負債表中，因此其經(jīng)營活動中產(chǎn)生的債務(wù)由本公司以其全部資產(chǎn)為限承擔(dān)責(zé)任。

子公司擁有獨立的財產(chǎn)，以自身全部財產(chǎn)為限對其經(jīng)營負債承擔(dān)責(zé)任，而母公司只是作為最大股東以其對子公司的出資額為限對子公司的經(jīng)營債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

（3）是否與設(shè)立公司一樣履行設(shè)立程序。

分公司由本公司依法設(shè)立，所謂“依法”是指分公司的設(shè)立只是在當(dāng)?shù)芈男泻唵蔚牡怯浐凸芾硎掷m(xù)即可，即無須通過一般公司設(shè)立的法律程序。

子公司是獨立公司，按照采取的公司形式，按照有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立程序設(shè)立。

（4）是否直接控制。

文| 王永令律師 北京大成（上海）律師事務(wù)所

企業(yè)在經(jīng)營過程中，伴隨著業(yè)務(wù)不斷拓展的需要，成立分公司抑或子公司會被逐步提公司日程。那么到底是成立分公司好呢，還是成立子公司好呢？兩者在稅收與法律上有什么區(qū)別嗎？

1. 稅收上的區(qū)別

就分公司與子公司稅收上的區(qū)別而言，主要體現(xiàn)在企業(yè)所得稅上。

分公司由于在法律上不是獨立的法人，因此不屬于《企業(yè)所得稅法》所規(guī)定的企業(yè)所得稅的完全納稅人。分公司的企業(yè)所得稅的繳納，通常是在年度中先按一定的比例預(yù)繳企業(yè)所得稅，而后到年底企業(yè)所得稅匯算清繳時再合并到總公司的年度所得中一并計算繳納企業(yè)所得稅。

【根據(jù)《跨地區(qū)經(jīng)營匯總納稅企業(yè)所得稅征收管理辦法》第14條的規(guī)定，跨越一省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市經(jīng)營的，某分支機構(gòu)分攤稅款=所有分支機構(gòu)分攤稅款總額（匯總納稅企業(yè)當(dāng)期應(yīng)納所得稅額×50％）×該分支機構(gòu)分攤比例】

而子公司則不同，它在法律上是獨立的法人，屬于企業(yè)所得稅的完全納稅人，自主獨立繳納企業(yè)所得稅。

鑒于上述區(qū)別的存在，若企業(yè)是跨地區(qū)經(jīng)營的，一部分分支機構(gòu)長期盈利，一部分分支機構(gòu)扭虧為盈短期內(nèi)無望，那么可以選擇注冊分公司，這樣可以減少總體的企業(yè)所得稅繳納金額（《企業(yè)所得稅法》第18條規(guī)定，企業(yè)納稅年度內(nèi)發(fā)生的虧損，可結(jié)轉(zhuǎn)至下一年度，用以后年度的所得彌補，但結(jié)轉(zhuǎn)年度最長不得超過5年）。

2. 法律上的區(qū)別

就分公司與子公司法律上的區(qū)別而言，主要有以下兩點：

（1）法律地位不同

分公司不具有法人資格，子公司具有法人資格。法人資格的最大意義在于它有效地隔離了股東的財產(chǎn)與法人的財產(chǎn)。

另外，需要注意的是，不具有法人資格不等于不具有訴訟主體資格。分公司雖然不具有法人資格，但仍具有訴訟主體資格，即在訴訟中可以作為原告、被告或第三人。

（2）承擔(dān)責(zé)任方式不同

分公司不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任，由總公司承擔(dān)；當(dāng)然也可以先以該分公司管理的財產(chǎn)承擔(dān)，不足以承擔(dān)的，由總公司承擔(dān)。

子公司能獨立承擔(dān)民事責(zé)任，以其全部財產(chǎn)為限對外承擔(dān)責(zé)任。

鑒于上述區(qū)別的存在，若企業(yè)對某個項目沒有十分的把握，或者不想因分支機構(gòu)經(jīng)營不善而拖累企業(yè)，那么建議設(shè)立子公司。因為子公司僅以其全部財產(chǎn)獨立承擔(dān)民事責(zé)任，可以有效地起到風(fēng)險隔離的作用。

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