大部分初創(chuàng)企業(yè)老板對于公司法的認知都比較單薄，而公司成立之初，工商登記信息中也涉及到不少跟公司法相關(guān)的事情，比如公司注冊資本和股東出資比例，又比如該由誰擔任公司法定代表人，雖然說工商登記信息在成立之后是可以變更的，但小馬法務(wù)商城的小編覺得在前期也是需要注意一些基本常識的，避免掉進創(chuàng)業(yè)坑。

一個很簡單但很多老板都不清楚的問題：在公司持股最多的股東是不是一定要擔任公司法定代表人？很明確的一點：是否持股和是否擔任法定代表人之間并沒有因果關(guān)系，公司的法定代表人并不是一個具體的職務(wù)，而是代表公司行使民事權(quán)利履行民事義務(wù)的主要負責人：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。

但公司的監(jiān)事不能兼任法定代表人，不是公司股東一樣可以擔任法定代表人。章程可以約定，并不是由出資多或者股份多的任法定代表人，法律規(guī)定，并不是任何情況下公司違法法定代表人都會承擔責任，負有個人責任的法定代表人才需承擔責任，若法定代表人對公司違法而被吊銷營業(yè)執(zhí)照的違法行為負有個人責任的或者對公司的破產(chǎn)負有個人責任的，自企業(yè)被吊銷或破產(chǎn)清算起三年內(nèi)不得再次擔任其他公司的法定代表人。

公司因不按時記賬報稅或者不按時年報造成企業(yè)被列入工商稅務(wù)的黑名單的，公司對應的法定代表人信用受限，出行乘坐交通工具會有影響。

持股平臺

持股平臺是公司實施股權(quán)激勵過程當中比較常用的一種操作模式，具體而言就是在母公司之外以被激勵對象作為主要的成員來搭建有限合伙企業(yè)或者是特殊目的公司，然后用有限合伙企業(yè)或特殊目的公司去持有母公司的股權(quán)，從而實現(xiàn)被激勵對象間接持有母公司股權(quán)的目的。

經(jīng)常使用的有公司型的持股平臺和有限合伙企業(yè)的持股平臺。

設(shè)立期權(quán)池時，員工持股平臺是很常見的做法。

員工持股方式主要有員工直接持股、通過合伙企業(yè)間接持股、通過公司間接持股三種

首先來講公司型的持股平臺，持股公司是指員工共同出資成立的有限責任公司或者說是股份有限公司，當然這個出資有的時候是象征意義的或者說是以一個很優(yōu)惠的價格。而且現(xiàn)在公司法改革了，就是注冊資本也沒有最低的要求，所以對于員工來說成立公司的成本是很低的，那么這個公司設(shè)立的唯一目的就是受讓母公司的股權(quán)，進而實現(xiàn)員工間接持有母公司的股權(quán)。

員工持股平臺可以是有限合伙企業(yè)，也可以是有限責任公司。但是公司制的這種持股平臺他的特點就是稅是非常高的，排除一些特殊的優(yōu)惠和稅務(wù)的籌劃，首先持股平臺從母公司分配利潤就需要繳納25%的企業(yè)所得稅，而員工個人如果要從持股平臺分配利潤，又需要繳納20%的個人所得稅，前者比后者稅收更少（以“先分后繳”的方式，由合伙人直接納稅，避免了企業(yè)所得稅和個人所得稅的雙重納稅），且安排更靈活。

第二種持股平臺的模式也是最常用的，就是有限合伙型的持股平臺，有限合伙企業(yè)在中國是一種比較新的企業(yè)形式，2006年我們國家頒布了《合伙企業(yè)法》正式確認了有限合伙的制度，有限合伙企業(yè)的合伙人分為普通合伙人，俗稱是管理合伙人或者說是GP；另外就是有限合伙人，也叫LP，有限合伙企業(yè)就是由這兩種類型的合伙人組成的。

普通合伙人執(zhí)行事務(wù)，承擔的是管理職能，一般擔任執(zhí)行事務(wù)合伙人，而有限合伙人只是作為出資方他不參與企業(yè)管理，所以員工可以不直接持有公司股權(quán)，而把員工放到有限合伙企業(yè)里面，然后讓有限合伙企業(yè)持有母公司的股權(quán)，同時讓母公司的創(chuàng)始人和其創(chuàng)始人名下的公司擔任有限合伙企業(yè)的GP控制整個有限合伙。

通過有限合伙持有和控制公司的部分股權(quán)，除了創(chuàng)始人之外的其他股東只能是有限合伙的LP，這個LP主要指的就是員工持股，員工只享有經(jīng)濟收益，他不參與日常的有限合伙企業(yè)的管理，所以他也不能通過有限合伙企業(yè)來控制母公司。

設(shè)立員工持股平臺最核心的原因有兩個：

利于公司以后的發(fā)展。一個公司進行大規(guī)模（如幾十個員工）的股權(quán)激勵，如果使用直接持股的方式，以后召開股東大會或者工商變更登記都很麻煩。這樣的公司決策很難有效率，作為投資機構(gòu)也不愿意投資。

員工直接持股人數(shù)有限制。根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責任公司的股東不能超過50個人，有限合伙企業(yè)最多也只能是50個人，公司要避免限制，則可以設(shè)立多個持股平臺，激勵人數(shù)大大增加。

舉個例子：假如你的公司要給100人做股權(quán)激勵，直接持股顯然不可以。設(shè)立2個持股平臺，每個平臺放置50個待激勵的員工。對于公司而言，僅僅是多了2個股東。

怎么設(shè)立？

1. 確立期權(quán)池的大小

一般這個比例在10%-20%間。公司在做重大決策時常常需要2/3的股東同意，考慮到公司還要引入新的投資者，因而激勵池不宜超過30%。

2. 注冊一個有限合伙企業(yè)

這個有限合伙企業(yè)就是員工的持股平臺。它的一般合伙人（GP）由母公司創(chuàng)始人或其他大股東擔任，而被激勵的員工作為這個公司（也就是持股平臺）的有限合伙人（LP）。GP可以管理企業(yè)事務(wù)，且要承擔無限連帶責任；LP不能管理企業(yè)，承擔有限責任。這些員工需要行使股東權(quán)利時，通常是由持股平臺選出幾名代表參加母公司的股東大會。

當然，這個合伙企業(yè)僅作為持股平臺，對外不開展任何業(yè)務(wù)，對于GP來說是不會有風險的。如果想利用持股平臺開展業(yè)務(wù)，可以再注冊一家創(chuàng)始人100%控股的有限責任公司，用這個有限責任公司來擔任該持股平臺的GP。

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來源：中國證券報

時隔16年，上市公司治理基礎(chǔ)規(guī)范迎來大修。

9月30日，證監(jiān)會正式發(fā)布修訂后的《上市公司治理準則》(以下簡稱《準則》)，自發(fā)布之日起施行。

此次修訂的重點包括幾個方面：

一是強化上市公司在環(huán)境保護、社會責任方面的引領(lǐng)作用；

二是進一步加強對控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方的約束，更加注重中小投資者保護；

三是確立環(huán)境、社會責任和公司治理(ESG)信息披露的基本框架；

四是對上市公司治理中面臨的控制權(quán)穩(wěn)定、獨立董事履職、上市公司董監(jiān)高評價與激勵約束機制、強化信息披露等提出新要求。

多位專家接受中國證券報記者采訪時認為，近年來，我國上市公司數(shù)量穩(wěn)步增長、類型逐步豐富、投資者結(jié)構(gòu)日趨多元，以《公司法》《證券法》為基礎(chǔ)的上市公司監(jiān)管法規(guī)體系不斷完善，上市公司治理出現(xiàn)一些新情況、新問題，此次修訂恰逢其時、亮點紛呈。

重點修訂四方面內(nèi)容

修訂后的《準則》共十章、98條，內(nèi)容涵蓋上市公司治理基本理念和原則，股東大會、董事會、監(jiān)事會的組成和運作，董事、監(jiān)事和高級管理人員的權(quán)利義務(wù)，上市公司激勵約束機制，控股股東及其關(guān)聯(lián)方的行為規(guī)范，機構(gòu)投資者及相關(guān)機構(gòu)參與公司治理，上市公司在利益相關(guān)者、環(huán)境保護和社會責任方面的基本要求，以及信息披露與透明度等。

此次修訂的重點包括四方面。

1、緊扣新時代主題，體現(xiàn)中國特色公司治理新要求

證監(jiān)會表示，此次修訂緊扣新時代的主題，要求上市公司在公司治理中貫徹落實創(chuàng)新、協(xié)調(diào)、綠色、開放、共享的發(fā)展理念，增加上市公司黨建要求，強化上市公司在環(huán)境保護、社會責任方面的引領(lǐng)作用。

一是將新發(fā)展理念等根本要求貫徹到公司治理中。

《準則》第三條規(guī)定：上市公司應當貫徹落實新發(fā)展理念，弘揚優(yōu)秀企業(yè)家精神，積極履行社會責任，形成良好公司治理實踐，明確公司治理應當健全、有效、透明，強化內(nèi)外部監(jiān)督制衡，并在后續(xù)條款中予以具體體現(xiàn)。

二是增加上市公司黨建要求。

《準則》第五條第一款對上市公司黨建工作提出原則性要求。同時，落實全國國有企業(yè)黨的建設(shè)工作會議部署，總結(jié)國有控股上市公司將黨建工作要求寫入公司章程的實踐經(jīng)驗，第五條第二款對國有控股上市公司“黨建入章”作出專門規(guī)定。

三是服務(wù)保障“三大攻堅戰(zhàn)”。

按照黨中央關(guān)于重點打好防范化解重大風險、精準脫貧、污染防治攻堅戰(zhàn)的部署，《準則》對上市公司提出了相應要求，并體現(xiàn)在公司治理中。

第九十四條要求上市公司建立內(nèi)部控制及風險管理制度，加強對公司重要營運行為、下屬公司管控等情況的檢查監(jiān)督；

第八十六條要求上市公司積極踐行綠色發(fā)展理念，將生態(tài)環(huán)保要求融入發(fā)展戰(zhàn)略和公司治理；

第八十七條要求上市公司在社區(qū)福利、救災助困、公益事業(yè)等方面履行社會責任，并對上市公司參與扶貧工作予以重點強調(diào)。

2、立足投資者結(jié)構(gòu)特點，強化中小投資者合法權(quán)益保護

證監(jiān)會表示，此次修訂針對我國資本市場投資者結(jié)構(gòu)特點，進一步加強對控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方的約束，更加注重中小投資者保護，發(fā)揮中小投資者保護機構(gòu)的作用。

一是突出中小投資者作為股東享有的權(quán)利保障。

《準則》進一步突出對中小投資者合法權(quán)益的保護，要求確保股東得到公平對待(第三條)；強調(diào)在上市公司治理中，依法保障股東權(quán)利，注重保護中小股東合法權(quán)益(第八條)；要求上市公司積極回報股東，在公司章程中明確利潤分配辦法尤其是現(xiàn)金分紅政策，具備條件而不進行現(xiàn)金分紅的要充分披露原因(第十條)；明確上市公司股東大會以現(xiàn)場與網(wǎng)絡(luò)投票相結(jié)合的方式召開，以便利股東參會(第十五條)。

二是加強對控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方的約束。

針對實踐中部分控股股東、實際控制人濫用控制地位，損害中小股東合法權(quán)益的情況，《準則》進一步強化了約束， 在誠信義務(wù)(第六十三條)、承諾履行(第六十六條)、保持上市公司獨立性(第六章第二節(jié))、信息披露義務(wù)(第九十條)等方面提出了新要求。

三是發(fā)揮中小投資者保護機構(gòu)的作用。

《準則》第八十二條增加了中小投資者保護機構(gòu)在上市公司治理中發(fā)揮積極作用的原則性規(guī)定，為下一步探索預留了空間。

3、借鑒國際經(jīng)驗，體現(xiàn)公司治理最新發(fā)展趨勢

證監(jiān)會表示，此次修訂積極借鑒國際經(jīng)驗，推動機構(gòu)投資者參與公司治理，強化董事會審計委員會作用，確立環(huán)境、社會責任和公司治理(ESG)信息披露的基本框架。

一是增加機構(gòu)投資者參與公司治理有關(guān)規(guī)定。

《準則》借鑒 OECD《公司治理原則》2015 年修訂的經(jīng)驗，新增第七章，鼓勵機構(gòu)投資者參與公司治理，依法行使股東權(quán)利， 并對外公開參與公司治理情況及其效果。

二是重視中介機構(gòu)在公司治理中的積極作用。

《準則》要求證券公司、律師事務(wù)所、 會計師事務(wù)所等中介機構(gòu)在提供專業(yè)服務(wù)時，積極關(guān)注上市公司治理狀況，并要求上市公司審慎選擇中介機構(gòu)，從而形成公司治理的外部約束。

三是強化董事會審計委員會的職責。

《準則》明確規(guī)定“上市公司董事會應當設(shè)立審計委員會”(第三十八條)，并對審計委員會的職責作了強化(第三十九條)。 上市公司可以根據(jù)自身情況設(shè)立其他專門委員會，保持治理上的靈活性。

四是確立了環(huán)境、社會責任和公司治理(ESG)信息披露的基本框架。

《準則》第九十五條、第九十六條分別對上市公司披露環(huán)境信息、履行社會責任情況以及公司治理相關(guān)信息作了規(guī)定，形成了ESG信息披露的基本框架，與國際主要市場的ESG信息披露發(fā)展保持了同步，有利于提高我國上市公司的ESG評級，提升我國資本市場的國際競爭力。

4、結(jié)合實踐發(fā)展，對新情況新問題作出規(guī)范

證監(jiān)會表示，此次修訂回應各方關(guān)切，對上市公司治理中面臨的控制權(quán)穩(wěn)定、獨立董事履職、上市公司董監(jiān)高評價與激勵約束機制、強化信息披露等提出新要求。

一是規(guī)范上市公司控制權(quán)變動中公司治理相關(guān)問題。

針對上市公司控制權(quán)變動導致上市公司治理不穩(wěn)定的情況，《準則》對相關(guān)問題作出了回應，包括不得通過公司章程、股東大會決議或者董事會決議等剝奪或者限制股東的法定權(quán)利(第七條)；要求董事解聘的補償條款內(nèi)容公平合理(第二十條)；上市公司控制權(quán)變更過渡期內(nèi)有關(guān)各方應保持公司穩(wěn)定經(jīng)營，出現(xiàn)重大問題及時報告(第六十七條)。

二是對獨立董事強化職權(quán)并規(guī)范要求。

《準則》一方面明確了獨立董事針對相關(guān)事項的特別職權(quán)(第三十六條)，同時，對其履職行為提出了新的要求(第三十七條)，以促進其作用的發(fā)揮。

三是健全上市公司評價與激勵機制。

《準則》將上市公司董監(jiān)高評價分為績效評價、履職評價，分別明確基本要求(第五十六條)；根據(jù)實踐發(fā)展，增加了上市公司實施股權(quán)激勵與員工持股等激勵機制的原則規(guī)定(第六十二條)。

四是完善信息披露要求，增強上市公司透明度。

《準則》完善了信息披露相關(guān)要求，規(guī)定了信息披露基本原則(第八十八條)，要求上市公司制定董監(jiān)高對外發(fā)布信息的行為規(guī)范(第八十九條)，對上市公司以外的其他信息披露義務(wù)人進行約束(第九十條)，對自愿性信息披露作了規(guī)范，既鼓勵擴大披露，又提出了要求(第九十一條)。

修訂亮點紛呈

南開大學金融發(fā)展研究院負責人田利輝表示，《準則》具體、切實、可見效，亮點在于強調(diào)機構(gòu)投資者公司治理角色和明確落實董事會作用具體措施。

北京大學法學院教授郭靂說，《準則》修訂后，進一步強調(diào)對中小投資者保護，增加對控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方約束，補充了機構(gòu)投資者參與公司治理專門規(guī)定。此外，修訂對上市公司控制權(quán)變動過渡期內(nèi)，包括股東在內(nèi)的各方的行為準則提出要求。

清華大學法學院教授湯欣認為，ESG是一種責任投資理念，旨在幫助投資人理解環(huán)境(Environmen-tal)、社會(Social)和公司治理(Corporate Governance)對于投資的重要影響。ESG涉及到公司履行社會責任、披露環(huán)境信息等方面內(nèi)容。在社會責任之外，加強對依法合規(guī)搞好環(huán)保方面的要求，以及披露與環(huán)境相關(guān)其他信息的內(nèi)容?！稖蕜t》中ESG的信息披露基本框架和國際上目前通行的一些要求是同步的，拓展了對于原來公司社會責任的要求，但又是以相對比較柔性的信息披露的要求來做出基調(diào)式的規(guī)定。以前我們在《準則》中對于高層次、廣適用的基本性規(guī)則提的比較少，這次將ESG加入進來也是《準則》修訂的另外一個亮點。

郭靂表示，ESG信息披露將使上市公司與外部溝通聯(lián)系更加全面順暢，也是落實上市公司綠色發(fā)展理念和對利益相關(guān)主體責任的重要組成部分。上市公司由此可更好地展示自身在這方面的愿景和努力，在社會監(jiān)督下不斷取得進展。

“ESG信息披露的基本框架確定意味著，投資者在投資時不應只看企業(yè)財務(wù)業(yè)績，還要看其社會責任感。”田利輝說，對上市公司而言，要實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展，就要有高質(zhì)量的公司治理，這意味著對投資者保護和對社會環(huán)境擔責。只有符合環(huán)境要求、維護社會利益，才能為投資者長期認同，才能讓企業(yè)獲得便利適宜的資本資源配置，企業(yè)才能實現(xiàn)長期可持續(xù)發(fā)展。

將與其他規(guī)范形成合力

證監(jiān)會表示，下一步將根據(jù)新《準則》，研究完善相關(guān)規(guī)章、規(guī)范性文件，指導證券交易所、中國上市公司協(xié)會等自律組織制定、修改相關(guān)自律規(guī)則，逐步完善上市公司治理規(guī)則體系。同時，加強對上市公司的培訓，強化上市公司完善治理、規(guī)范運作的自覺性，不斷提高上市公司質(zhì)量。

郭靂提醒，《準則》在公司治理規(guī)則體系中的定位，要與其他規(guī)范形成合力。一方面，《準則》要在《公司法》《證券法》框架下發(fā)揮作用。另一方面，證監(jiān)會此前就上市公司股東大會、章程指引、信息披露、股權(quán)激勵、與投資者關(guān)系等分別有規(guī)范指引，這次《準則》修訂對上述內(nèi)容做了整體性呈現(xiàn)，新《準則》實施后應有一定銜接。此外，《準則》要求落到實處，還須考慮與交易所、自律組織具體規(guī)則及執(zhí)行掛起鉤來，“從紙面走到現(xiàn)實”。

湯欣認為，很重要的就是需要對一些基本法律進行修改。比如《公司法》需完善保護中小股東的部分規(guī)定，股東如何行使提案權(quán)、召集和召開臨時股東大會會議的權(quán)利，以及少數(shù)股東如何便捷、低成本、高效地提起股東代表訴訟。這些都必須要在《公司法》作為基本法的層面修改，才能營造中小股東得到充分保護的空間。從《證券法》層面來說，湯欣表示，要使信息披露規(guī)定更加具體化，把違反信息披露義務(wù)和從事其他資本市場違法行為所導致的法律責任具體化。

湯欣強調(diào)，上市公司治理畢竟是個非常寬泛的概念，其中有很多細節(jié)治理要求沒有辦法在單個文件當中容納，所以此次《準則》修改時設(shè)想了“1+X”結(jié)構(gòu)的總體設(shè)計方案?！?”就是主干的規(guī)定，以證監(jiān)會規(guī)范性文件形式發(fā)布；上市公司協(xié)會、交易所及其它自律性機構(gòu)可能要設(shè)計一系列關(guān)于上市公司治理更具體的規(guī)則，“X”就是多個子項治理準則，包括如何規(guī)范上市公司敵意收購及其防御行為、如何引導公司做好ESG包括環(huán)保合規(guī)和履行社會責任方面的披露。再比如，機構(gòu)投資者如何更加具體地發(fā)揮在公司治理當中的作用等。

“基本規(guī)則和多個子規(guī)則相互配合，逐步使公司治理的要求具體到位，才能形成內(nèi)容豐富、區(qū)分層次的‘1+X’概念的公司治理整體框架，這是未來需逐步落實的相當復雜的工作。”湯欣表示。