【即使小股東反對(duì)增資，股東會(huì)的決議結(jié)果仍然通過，但股東依法享有的優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)，非經(jīng)本人同意不得剝奪?！?/p>

公司召開增加注冊(cè)資本的股東會(huì)決議，沒有通知全體股東參加，有小股東在不知道的情況下，股權(quán)被嚴(yán)重稀釋。

并且，小股東股權(quán)被稀釋后，公司又將公司全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓還做了變更登記。

小股東的優(yōu)先認(rèn)繳增資權(quán)如何保護(hù)，當(dāng)采取怎么樣的訴訟策略?作為增資的另一方，該如何證明小股東對(duì)增資是明知的?

來看看本期的股權(quán)故事會(huì)。

01，誰動(dòng)了我的股權(quán)?

2004年，黃忠與陳慶等五人出資400萬設(shè)立宏冠公司，黃忠持股20%。

2006年，宏冠公司將公司注冊(cè)資本變更工商登記為1500萬元，黃忠的持股比例降低至5.33%。

此次變更，公司出現(xiàn)了一個(gè)新的股東即新寶公司，其出資1100萬元，持股73.33%。但宏冠公司在完成驗(yàn)資后，就以“借款”形式將1100萬元還給新寶公司。

還有一個(gè)事實(shí)，2009年，陳慶作為宏冠公司股東代表，將宏冠公司全部股權(quán)以824.85萬元轉(zhuǎn)讓給蘇州納斯公司。接著，宏冠公司在工商機(jī)關(guān)變更為江蘇納斯公司，股東也變更為蘇州納斯公司、遠(yuǎn)華公司。

大家都知道，公司去變更工商登記是需要提交股東會(huì)決議的，當(dāng)然，工商局進(jìn)行變更是進(jìn)行的形式審查，不對(duì)決議內(nèi)容的真實(shí)性查驗(yàn)。

經(jīng)查閱宏冠公司提交到工商局的《股東會(huì)決議》載明：同意修改后的公司章程;將公司注冊(cè)資本增加到1500萬元，增加投資1100萬元由新寶公司出資。

新寶公司為證明增資的合法性，拿出兩份證據(jù)，其中《新寶公司股東大會(huì)決議》載明：新寶公司召開全體股東(包括黃忠)大會(huì)，一致同意以1100萬元投資入股宏冠公司，并委派黃忠等三人到宏冠公司任職;《宏冠公司章程》載明：宏冠公司召開了全體股東會(huì)議，一致同意新寶公司入股宏冠公司1100萬元。

看到這，黃忠及另一股東均認(rèn)為公司章程和股東會(huì)決議都是假的。

于是，新寶公司又提出申請(qǐng)，要求對(duì)新寶公司和宏冠公司的股東會(huì)決議上“黃忠”的字跡進(jìn)行鑒定。

如果鑒定黃忠的簽字是真實(shí)的，那黃忠可就沒話說了。可沒想到，經(jīng)鑒定，股東會(huì)決議上黃忠的簽名字跡與對(duì)比樣本上的簽名字跡不是同一人書寫形成。

即是說，黃忠作為公司股東，本人沒有在公司決議上簽字。

黃忠沒有參加公司股東會(huì)，自己所持的20%股權(quán)就被稀釋至5.33%，哪能認(rèn)呀。

于是，2013年，黃忠起訴到法院，請(qǐng)求確認(rèn)自己從公司設(shè)立至股權(quán)轉(zhuǎn)讓前持有宏冠公司20%的股權(quán)

02，股權(quán)訴訟策略很重要

大家看看，黃忠不是訴求撤銷增資，不是訴求變更無效，而是直接要求確認(rèn)其在宏冠公司1500萬元注冊(cè)資本中占有20%的股權(quán)。

有人說，黃忠的訴訟請(qǐng)求是不是超過了訴訟時(shí)效?

再看黃忠的訴訟請(qǐng)求，他是要求確認(rèn)自己的股東權(quán)利。這個(gè)訴訟策略，你看懂了嗎?

從公司法來講，小股東若認(rèn)為股東會(huì)決議程序違反法律與公司章程，可在決議作出之日起60日內(nèi)請(qǐng)求法院撤銷;如認(rèn)為股東會(huì)決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)，應(yīng)認(rèn)定無效的，則不受60日的限制。

黃忠走撤銷之路已過時(shí)效，走確認(rèn)之訴則不受時(shí)間限制，任何時(shí)間都可以提起確認(rèn)之訴。

同樣的事實(shí)，采取的訴訟策略不同，結(jié)果或許大有不同。法律知識(shí)是可以檢索來的，法律實(shí)務(wù)技巧可不是能搜索到的。

03，小股東優(yōu)先認(rèn)繳增資權(quán)不可剝奪

一審法院認(rèn)為，在黃忠沒有處分其股權(quán)的前提下，其持股比例不應(yīng)當(dāng)降低，除非宏冠公司進(jìn)行了合法的增資。

宏冠公司增資合法嗎?這涉及公司增加注冊(cè)資本時(shí)股東的優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)問題，關(guān)乎中小股東的權(quán)益保護(hù)，且不能將股東增資的優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)與增資的股東會(huì)決議結(jié)果混淆。

宏冠公司章程規(guī)定，增加注冊(cè)資本，應(yīng)由公司股東會(huì)作出決議，并經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。但股東會(huì)決議有效作出的前提是要合法召開股東會(huì)，要保障小股東對(duì)增資的優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)。

為什么呢?

別忘了，有限責(zé)任公司更注重人合性。優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)除了保證股權(quán)不被稀釋，在阻止新股東加入以保證現(xiàn)有股東之間信賴上亦有重大作用。

即使小股東反對(duì)增資，股東會(huì)的決議結(jié)果仍然經(jīng)三分之二以上表決權(quán)的股東通過，但股東依法享有的優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)，非經(jīng)股東本人同意，不得剝奪。

事實(shí)證明，宏冠公司“增資”1100萬元，沒有召開全體股東大會(huì)，違反了宏冠公司的章程及法律的規(guī)定，是無效的行為。再從結(jié)果看，新寶公司將1100萬元抽回，不能認(rèn)定其已經(jīng)履行出資義務(wù)。

因此，宏冠公司以增資為名降低黃忠持股比例，侵犯了黃忠的合法權(quán)益。一審法院判決支持了黃忠的持股比例仍為20%。

04，打官司講的是證據(jù)

新寶公司不服，提起上訴，稱黃忠是借用了新寶公司的資金與他人設(shè)立了宏冠公司，當(dāng)時(shí)黃忠為新寶公司股東，并擔(dān)任經(jīng)理一職，對(duì)入股宏冠公司是明知的。請(qǐng)求二審法院改判駁回黃忠的訴訟請(qǐng)求。

其他股東也提出異議：宏冠公司設(shè)立時(shí)的400萬元注冊(cè)資金是借新寶公司的款且已歸還，但一審法院確認(rèn)了400萬元注冊(cè)資金但否定了1100萬元的增資行為，同樣是出資后的返還，法院認(rèn)定結(jié)果不同。

能否改判的關(guān)鍵，是能否證明黃忠對(duì)于增資是明知的。

宏冠公司的章程明確約定公司增資應(yīng)由股東會(huì)作出決議，但股東會(huì)決議上不是黃忠本人簽名，黃忠沒有參加股東會(huì)進(jìn)行表決，不能依據(jù)股東會(huì)決議來認(rèn)定黃忠知道增資的情況。

不論事實(shí)上黃忠是否對(duì)增資知情，但打官司講究的是證據(jù)。

在無證據(jù)證明黃忠明知的情況下，該增資行為無效，且對(duì)黃忠沒有法律約束力，不應(yīng)以工商變更登記后的1500萬元注冊(cè)資本金額來降低黃忠在宏冠公司的持股比例，而仍舊應(yīng)當(dāng)依照20%的股權(quán)比例在股東內(nèi)部進(jìn)行股權(quán)分配。

二審判決駁回上訴，維持原判，當(dāng)是必然結(jié)果。

作者戚謙，納百川股權(quán)發(fā)起人，律所合伙人，專業(yè)股權(quán)律師。

所謂的增資擴(kuò)股就是指公司為擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模，優(yōu)化股權(quán)比例和結(jié)構(gòu)，提高公司資信度和競(jìng)爭(zhēng)力的行為。企業(yè)增加注冊(cè)資本，增加的部分由新股東認(rèn)購或新股東與老股東共同認(rèn)購或通過轉(zhuǎn)增的形式增資。增加注冊(cè)資本后，企業(yè)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力增強(qiáng)，同時(shí)可以用增加的注冊(cè)資本，投資于必要的項(xiàng)目。增資擴(kuò)股融資可以劃分為溢價(jià)擴(kuò)股、平價(jià)擴(kuò)股兩種形式。

河北宣威律師事務(wù)所郭建釗律師以案說法

A公司現(xiàn)準(zhǔn)備進(jìn)行股份制改制，公司賬上現(xiàn)有較多未分配利潤(rùn)及盈余公積，公司大股東及實(shí)際控制人欲以未分配利潤(rùn)及盈余公積轉(zhuǎn)增股本的方式增加公司的注冊(cè)資本，同時(shí)發(fā)行新股引入外部投資者，從而擴(kuò)大公司規(guī)模、增加研發(fā)投入、優(yōu)化公司的運(yùn)營(yíng)管理團(tuán)隊(duì)，保障公司的順利健康發(fā)展。

郭建釗律師解析

1. 常見的增資擴(kuò)股方式

（1）以公司未分配利潤(rùn)、公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本。依據(jù)《公司法》第166條之規(guī)定，公司稅后利潤(rùn)首先必須用于彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金（提取比例為10%，公司法定公積金累計(jì)額超過公司注冊(cè)資本50%的，可以不再提?。?，有剩余的，方可在股東之間進(jìn)行分配。分配公司利潤(rùn)時(shí)，經(jīng)股東會(huì)決議，可將之直接轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本，增加股東的出資額。

依據(jù)《公司法》第168條之規(guī)定，增加公司資本是公積金的用途之一，需要注意的是，法定公積金轉(zhuǎn)為注冊(cè)資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25%。另外，公司以未分配利潤(rùn)、公積金轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本的，除非公司章程有特殊規(guī)定，否則有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)按照股東實(shí)繳的出資比例（詳見《公司法》第34條）、股份有限公司應(yīng)當(dāng)按照股東持有的股份比例（詳見《公司法》第166條）增加股東的注冊(cè)資本。

（2）公司原股東增加出資。公司股東還可以依據(jù)《公司法》第27條的規(guī)定，將貨幣或者其他非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)投入公司，直接增加公司的注冊(cè)資本。需要注意的是，作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)；作為出資的貨幣應(yīng)當(dāng)存入公司所設(shè)銀行賬戶，作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)（詳見《公司法》第28條）。

（3）新股東投資入股。增資擴(kuò)股時(shí)，戰(zhàn)略投資者可以通過投資入股的方式成為公司的新股東。新股東投資入股的價(jià)格，一般根據(jù)公司凈資產(chǎn)與注冊(cè)資本之比確定，溢價(jià)部分應(yīng)當(dāng)計(jì)入資本公積。另依據(jù)《公司法》第161條之規(guī)定，上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換債亦可轉(zhuǎn)換為公司注冊(cè)資本，轉(zhuǎn)換后公司注冊(cè)資本增加，債券持有人身份從公司債權(quán)人轉(zhuǎn)換成為公司股東。

郭建釗律師補(bǔ)充

2. 增資擴(kuò)股協(xié)議中不同增資條款約定的財(cái)稅處理在增資擴(kuò)股融資實(shí)踐中，增資擴(kuò)股融資分為“平價(jià)增資”“溢價(jià)增資”和“折價(jià)增資”三種情況。具體的財(cái)稅處理如下：

（1）“平價(jià)增資”的財(cái)稅處理

“平價(jià)增資”是指新投資者投資人被投資企業(yè)的投入資金等于新投資者在被投資企業(yè)所占的投資比例乘以接受新投資者投資后的被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)公允價(jià)值，或者說，被投資企業(yè)的舊投資者在接受新投資者投資后的被投資企業(yè)所占的投資比例乘以接受新投資者投資后的被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)公允價(jià)值等于新投資者投資前的被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)公允價(jià)值?！捌絻r(jià)增資”行為對(duì)被投資者企業(yè)的新舊股東都沒有產(chǎn)生所得，因此，都沒有產(chǎn)生納稅義務(wù)。

（2）“折價(jià)增資”的財(cái)稅處理

“折價(jià)增資”是指新投資者投資人被投資企業(yè)的投入資金小于新投資者在被投資企業(yè)所占的投資比例乘以接受新投資者投資后的被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)公允價(jià)值，或者說，被投資企業(yè)的舊投資者在接受新投資者投資后的被投資企業(yè)所占的投資比例乘以接受新投資者投資后的被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)公允價(jià)值小于新投資者投資前的被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)公允價(jià)值?！罢蹆r(jià)增資”后的被投資企業(yè)以后發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的歷史基礎(chǔ)是不變的，而且股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格是以后發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)點(diǎn)的公允價(jià)，不會(huì)發(fā)生國(guó)家稅收流失問題，目前為止，因“折價(jià)增資”后的被投資企業(yè)的新股東擁有的凈資產(chǎn)溢價(jià)沒有征稅的法律依據(jù)，不征收所得稅。

郭建釗律師補(bǔ)充

（3）“溢價(jià)增資”的財(cái)稅處理

“溢價(jià)增資”是指新投資者投資人被投資企業(yè)的投入資金大于新投資者在被投資企業(yè)所占的投資比例乘以接受新投資者投資后的被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)公允價(jià)值，或者說，被投資企業(yè)的舊投資者在接受新投資者投資后的被投資企業(yè)所占的投資比例乘以接受新投資者投資后的被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)公允價(jià)值大于新投資者投資前的被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)公允價(jià)值?！耙鐑r(jià)增資”后的被投資企業(yè)以后發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的歷史基礎(chǔ)是不變的，而且股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格是以后發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)點(diǎn)的公允價(jià)，不會(huì)發(fā)生國(guó)家稅收流失問題，目前為止，因“溢價(jià)增資”后的被投資企業(yè)的舊股東擁有的凈資產(chǎn)溢價(jià)沒有征稅的法律依據(jù)，不征收所得稅。

增資擴(kuò)股，是指公司基于籌集資金，擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)等目的，依照法定的條件和程序增加公司的資本總額。增加資本能夠增強(qiáng)公司的實(shí)力，當(dāng)然這是明擺著的事情，注冊(cè)資本100萬和一個(gè)億的公司給人的感覺完全不同，即便是認(rèn)繳制情況下實(shí)際出資還未到位，大額注冊(cè)資金依然是實(shí)力和責(zé)任的象征?，F(xiàn)行《公司法》對(duì)于公司增資雖然規(guī)定了一些法定條件，但規(guī)定并不具體，實(shí)際操作中還是有一些問題需要細(xì)細(xì)說明。

一般情況下，公司增資擴(kuò)股都是為了維護(hù)股東的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益，期待公司做大做強(qiáng)，當(dāng)然不能排除某些特殊目的，比如說有些大股東為了達(dá)到獨(dú)占公司資源的目的，故意大幅增資擴(kuò)股，利用自身的資本優(yōu)勢(shì)，大幅稀釋小股東的股權(quán)比例。對(duì)于公司來說，能否強(qiáng)制股東增資呢？

答案應(yīng)該是否定的，公司增資，是直接影響現(xiàn)有股東利益并可能引發(fā)嚴(yán)重利益沖突的公司重大事項(xiàng)。不同股東的處境和要求不同，增資中的立場(chǎng)和態(tài)度也會(huì)有巨大差異。如果是外部增資或者不同比例增資，會(huì)導(dǎo)致現(xiàn)有股東持股比例的變化，甚至?xí)?dǎo)致公司控制權(quán)的變化。《公司法》第34條規(guī)定：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。 根據(jù)該條規(guī)定，公司增資時(shí)，現(xiàn)有股東享有優(yōu)先增加自己出資的權(quán)利，但沒有同時(shí)負(fù)有必須增資的義務(wù)，因?yàn)樵鲑Y是股東的權(quán)利而非義務(wù)。

對(duì)于有限責(zé)任公司而言，公司法賦予較大的自治性，并不過多干預(yù)有限責(zé)任公司的內(nèi)部決議，因此，司法對(duì)有限責(zé)任公司增資擴(kuò)股決議內(nèi)容是以合法性審查為原則的，在資本多數(shù)決的情況下，小股東如何更好地維護(hù)自身的利益呢？現(xiàn)在看來充分利用好《公司法》第34條的但書條款進(jìn)行例外約定是個(gè)好辦法，一定要根據(jù)自己情況設(shè)計(jì)個(gè)性化的條款。

對(duì)于股份有限公司而言，情況就相對(duì)被動(dòng)多了，因?yàn)楣煞萦邢薰镜娜撕蠈傩韵鄬?duì)有限責(zé)任公司來說比較弱，大股東操控股東大會(huì)決議的手段受到的約束更少。在早期風(fēng)險(xiǎn)投資中對(duì)于有限責(zé)任公司設(shè)置的保障投資人（往往是小股東）的特殊性條款已經(jīng)不再適用，筆者在投資新三板公司時(shí)就遇到過此類問題，最直接的就是增資擴(kuò)股的價(jià)格（包括新引入的投資者）等核心條款基本任由大股東控制，理論上來說，新入股的主體小股東無法控制，因?yàn)闆]有優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)，只要新入股價(jià)格不低于每股凈資產(chǎn)（上市公司參考證監(jiān)會(huì)有關(guān)定增的規(guī)定），就沒有法律上的障礙了，因?yàn)槔碚撋蠜]有資產(chǎn)流失的證據(jù)，小股東的權(quán)益沒有受到直接的侵害。

講到這里，朋友們不要沮喪，你我一起努力，在有限責(zé)任公司階段（一般來說是股改前）通過個(gè)性化定制條款預(yù)先充分保障你的權(quán)益，在增資擴(kuò)股時(shí)處于有利地位，收放自如！

文章來源：浙江雅新律師事務(wù)所 地址：嘉興市南湖區(qū)由拳路309號(hào)紫御大廈5樓

【即使小股東反對(duì)增資，股東會(huì)的決議結(jié)果仍然通過，但股東依法享有的優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)，非經(jīng)本人同意不得剝奪?！?/p>

公司召開增加注冊(cè)資本的股東會(huì)決議，沒有通知全體股東參加，有小股東在不知道的情況下，股權(quán)被嚴(yán)重稀釋。

并且，小股東股權(quán)被稀釋后，公司又將公司全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓還做了變更登記。

小股東的優(yōu)先認(rèn)繳增資權(quán)如何保護(hù)，當(dāng)采取怎么樣的訴訟策略?作為增資的另一方，該如何證明小股東對(duì)增資是明知的?

來看看本期的股權(quán)故事會(huì)。

01，誰動(dòng)了我的股權(quán)?

2004年，黃忠與陳慶等五人出資400萬設(shè)立宏冠公司，黃忠持股20%。

2006年，宏冠公司將公司注冊(cè)資本變更工商登記為1500萬元，黃忠的持股比例降低至5.33%。

此次變更，公司出現(xiàn)了一個(gè)新的股東即新寶公司，其出資1100萬元，持股73.33%。但宏冠公司在完成驗(yàn)資后，就以“借款”形式將1100萬元還給新寶公司。

還有一個(gè)事實(shí)，2009年，陳慶作為宏冠公司股東代表，將宏冠公司全部股權(quán)以824.85萬元轉(zhuǎn)讓給蘇州納斯公司。接著，宏冠公司在工商機(jī)關(guān)變更為江蘇納斯公司，股東也變更為蘇州納斯公司、遠(yuǎn)華公司。

大家都知道，公司去變更工商登記是需要提交股東會(huì)決議的，當(dāng)然，工商局進(jìn)行變更是進(jìn)行的形式審查，不對(duì)決議內(nèi)容的真實(shí)性查驗(yàn)。

經(jīng)查閱宏冠公司提交到工商局的《股東會(huì)決議》載明：同意修改后的公司章程;將公司注冊(cè)資本增加到1500萬元，增加投資1100萬元由新寶公司出資。

新寶公司為證明增資的合法性，拿出兩份證據(jù)，其中《新寶公司股東大會(huì)決議》載明：新寶公司召開全體股東(包括黃忠)大會(huì)，一致同意以1100萬元投資入股宏冠公司，并委派黃忠等三人到宏冠公司任職;《宏冠公司章程》載明：宏冠公司召開了全體股東會(huì)議，一致同意新寶公司入股宏冠公司1100萬元。

看到這，黃忠及另一股東均認(rèn)為公司章程和股東會(huì)決議都是假的。

于是，新寶公司又提出申請(qǐng)，要求對(duì)新寶公司和宏冠公司的股東會(huì)決議上“黃忠”的字跡進(jìn)行鑒定。

如果鑒定黃忠的簽字是真實(shí)的，那黃忠可就沒話說了?？蓻]想到，經(jīng)鑒定，股東會(huì)決議上黃忠的簽名字跡與對(duì)比樣本上的簽名字跡不是同一人書寫形成。

即是說，黃忠作為公司股東，本人沒有在公司決議上簽字。

黃忠沒有參加公司股東會(huì)，自己所持的20%股權(quán)就被稀釋至5.33%，哪能認(rèn)呀。

于是，2013年，黃忠起訴到法院，請(qǐng)求確認(rèn)自己從公司設(shè)立至股權(quán)轉(zhuǎn)讓前持有宏冠公司20%的股權(quán)

02，股權(quán)訴訟策略很重要

大家看看，黃忠不是訴求撤銷增資，不是訴求變更無效，而是直接要求確認(rèn)其在宏冠公司1500萬元注冊(cè)資本中占有20%的股權(quán)。

有人說，黃忠的訴訟請(qǐng)求是不是超過了訴訟時(shí)效?

再看黃忠的訴訟請(qǐng)求，他是要求確認(rèn)自己的股東權(quán)利。這個(gè)訴訟策略，你看懂了嗎?

從公司法來講，小股東若認(rèn)為股東會(huì)決議程序違反法律與公司章程，可在決議作出之日起60日內(nèi)請(qǐng)求法院撤銷;如認(rèn)為股東會(huì)決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)，應(yīng)認(rèn)定無效的，則不受60日的限制。

黃忠走撤銷之路已過時(shí)效，走確認(rèn)之訴則不受時(shí)間限制，任何時(shí)間都可以提起確認(rèn)之訴。

同樣的事實(shí)，采取的訴訟策略不同，結(jié)果或許大有不同。法律知識(shí)是可以檢索來的，法律實(shí)務(wù)技巧可不是能搜索到的。

03，小股東優(yōu)先認(rèn)繳增資權(quán)不可剝奪

一審法院認(rèn)為，在黃忠沒有處分其股權(quán)的前提下，其持股比例不應(yīng)當(dāng)降低，除非宏冠公司進(jìn)行了合法的增資。

宏冠公司增資合法嗎?這涉及公司增加注冊(cè)資本時(shí)股東的優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)問題，關(guān)乎中小股東的權(quán)益保護(hù)，且不能將股東增資的優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)與增資的股東會(huì)決議結(jié)果混淆。

宏冠公司章程規(guī)定，增加注冊(cè)資本，應(yīng)由公司股東會(huì)作出決議，并經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。但股東會(huì)決議有效作出的前提是要合法召開股東會(huì)，要保障小股東對(duì)增資的優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)。

為什么呢?

別忘了，有限責(zé)任公司更注重人合性。優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)除了保證股權(quán)不被稀釋，在阻止新股東加入以保證現(xiàn)有股東之間信賴上亦有重大作用。

即使小股東反對(duì)增資，股東會(huì)的決議結(jié)果仍然經(jīng)三分之二以上表決權(quán)的股東通過，但股東依法享有的優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)，非經(jīng)股東本人同意，不得剝奪。

事實(shí)證明，宏冠公司“增資”1100萬元，沒有召開全體股東大會(huì)，違反了宏冠公司的章程及法律的規(guī)定，是無效的行為。再從結(jié)果看，新寶公司將1100萬元抽回，不能認(rèn)定其已經(jīng)履行出資義務(wù)。

因此，宏冠公司以增資為名降低黃忠持股比例，侵犯了黃忠的合法權(quán)益。一審法院判決支持了黃忠的持股比例仍為20%。

04，打官司講的是證據(jù)

新寶公司不服，提起上訴，稱黃忠是借用了新寶公司的資金與他人設(shè)立了宏冠公司，當(dāng)時(shí)黃忠為新寶公司股東，并擔(dān)任經(jīng)理一職，對(duì)入股宏冠公司是明知的。請(qǐng)求二審法院改判駁回黃忠的訴訟請(qǐng)求。

其他股東也提出異議：宏冠公司設(shè)立時(shí)的400萬元注冊(cè)資金是借新寶公司的款且已歸還，但一審法院確認(rèn)了400萬元注冊(cè)資金但否定了1100萬元的增資行為，同樣是出資后的返還，法院認(rèn)定結(jié)果不同。

能否改判的關(guān)鍵，是能否證明黃忠對(duì)于增資是明知的。

宏冠公司的章程明確約定公司增資應(yīng)由股東會(huì)作出決議，但股東會(huì)決議上不是黃忠本人簽名，黃忠沒有參加股東會(huì)進(jìn)行表決，不能依據(jù)股東會(huì)決議來認(rèn)定黃忠知道增資的情況。

不論事實(shí)上黃忠是否對(duì)增資知情，但打官司講究的是證據(jù)。

在無證據(jù)證明黃忠明知的情況下，該增資行為無效，且對(duì)黃忠沒有法律約束力，不應(yīng)以工商變更登記后的1500萬元注冊(cè)資本金額來降低黃忠在宏冠公司的持股比例，而仍舊應(yīng)當(dāng)依照20%的股權(quán)比例在股東內(nèi)部進(jìn)行股權(quán)分配。

二審判決駁回上訴，維持原判，當(dāng)是必然結(jié)果。

作者戚謙，納百川股權(quán)發(fā)起人，律所合伙人，專業(yè)股權(quán)律師。