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根據(jù)周日簽署的法案，加利福尼亞州要求在2019年年底，總部設(shè)在加州的上市公司董事會(huì)中至少要有一名女性成員。該法律強(qiáng)制要求：到2021年年底，如果公司內(nèi)設(shè)有五名董事，那么董事會(huì)中至少要有兩名女性董事；如果公司設(shè)有六名及以上的董事，那么董事會(huì)中至少要有三名女性董事。違反者將面臨至少10萬(wàn)美元以及最高達(dá)30萬(wàn)美元的罰款

Z 作為一名上市公司的董事，確實(shí)感覺(jué)到：保證易做，做到很難，做好更難。不過(guò)，無(wú)論難與易，都要盡力做好，萬(wàn)萬(wàn)不可輕諾寡信?？傊?，對(duì)手中有點(diǎn)決策權(quán)的董事來(lái)說(shuō)，還是要對(duì)董事責(zé)任存有敬畏之心。認(rèn)真履行董事職務(wù)，忠實(shí)、勤勉地履行董事義務(wù)，這可能就是董事減輕或免除承擔(dān)保證責(zé)任的捷徑吧。 作者 | 馬傳剛 東湖高新等上市公司獨(dú)董 來(lái)源 | 董事會(huì)雜志（dshweixin）

每一名上市公司董事都要對(duì)任職公司所披露的信息做出保證，這是《證券法》規(guī)定的，“上市公司董事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)對(duì)公司定期報(bào)告簽署書(shū)面確認(rèn)意見(jiàn)……上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)保證上市公司所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整 ”，“年度報(bào)告、中期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外”。 上市公司披露了多少次信息，董事就得做出多少回保證。

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做的保證真不少

在上市公司當(dāng)董事真不容易，無(wú)論公司發(fā)生的是大事小事、悲事喜事，只要是公開(kāi)披露的事，董事都得做保證。當(dāng)滿一屆董事，到底做了多少回保證，可能連自己都記不太清楚了。具體到定期報(bào)告，董事一年要做出四次保證。再具體到涉及會(huì)議的臨時(shí)報(bào)告，董事做出的保證次數(shù)又多了很多。董事會(huì)的會(huì)議多，一家公司一年要開(kāi)上一二十場(chǎng)，以湖北省上市滿一年的86家公司為例，2016年共召開(kāi)869次董事會(huì)會(huì)議，每家一年平均10次，其中兩家開(kāi)了23次。

上市公司的所有公告都有：“本公司及董事會(huì)全體成員保證信息披露內(nèi)容的真實(shí)、準(zhǔn)確和完整，沒(méi)有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏?！辈环涟堰@句稱為“保證A”。在部分公告，有另外一句話：“并對(duì)其內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性承擔(dān)個(gè)別及連帶責(zé)任。”這是接著保證A說(shuō)的“保證B”。有的公告則是“保證A+B”。

董事做的保證樣數(shù)的確很多： 公司披露年報(bào)等定期報(bào)告；發(fā)布召開(kāi)股東大會(huì)會(huì)議通知；公布股東大會(huì)會(huì)議結(jié)果；披露董事會(huì)會(huì)議決議；披露除董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)會(huì)議以外的其它臨時(shí)公告。就連披露董監(jiān)高成員辭世這樣的事，都少不了董事的保證 。比如，2017年5月，金正大稱董事解先生因病去世，全體董事做出了“保證A+B”。

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做出保證太容易

一般來(lái)說(shuō)，做保證不是一件簡(jiǎn)單的事，因?yàn)楸ＷC和責(zé)任是一對(duì)孿生兄弟，稍不留神，責(zé)任就會(huì)找上門來(lái)。所以，對(duì)做保證這事，要慎之又慎，民間就有“一不做媒，二不做?！敝f(shuō)，人們?cè)谧龀霰ＷC之前，往往要經(jīng)過(guò)一個(gè)艱難的權(quán)衡過(guò)程。然而， 董事做出保證，不僅不難，反而還容易的很。 有時(shí)候，還沒(méi)弄清楚是咋回事，就大筆一揮簽下了大名，做了保證；有時(shí)候，根本連名字都不需要簽，就算做了保證。

上市公司的定期報(bào)告，篇幅有點(diǎn)宏大，有一二百頁(yè)厚，洋洋灑灑好幾萬(wàn)字，既不像武俠小說(shuō)那樣引人入勝，也不像偵探小說(shuō)那樣令人稱奇。更多的是那并不優(yōu)美的文字和格式化的章節(jié)，以及苦澀乏味的報(bào)表和數(shù)字。短時(shí)間內(nèi)，這樣的報(bào)告既難以看完，也難以消化。所以，有的董事把報(bào)告翻一翻、瞅一瞅之后，就輕而易舉地把名字簽上，把保證做了。

對(duì)于須經(jīng)董事會(huì)、股東大會(huì)審議的臨時(shí)報(bào)告，董事做出保證，比對(duì)定期報(bào)告還容易、簡(jiǎn)單。董事審議或聽(tīng)取議案之后，在董事會(huì)或者股東大會(huì)會(huì)議記錄上簽個(gè)名，就算做了保證，根本不需要在臨時(shí)報(bào)告上再簽字。公告時(shí)，公司只需直接用文字說(shuō)明一下，全體董事已經(jīng)做出了保證。

對(duì)于非經(jīng)董事會(huì)、股東大會(huì)審議的交易事項(xiàng)和重大事件，董事做出保證就更容易、更簡(jiǎn)單了。只要臨時(shí)事項(xiàng)達(dá)到了披露標(biāo)準(zhǔn)，公司就直接披露了，這種披露既不需要董事事先審議，也不需要經(jīng)過(guò)董事簽字認(rèn)可?？梢哉f(shuō)，在公告之前，絕大多數(shù)董事對(duì)公告內(nèi)容都一無(wú)所知。比如，關(guān)于公司工商變更登記事項(xiàng)，是由公司工作人員具體負(fù)責(zé)辦理的，與董事的職務(wù)和職責(zé)均沒(méi)有關(guān)系。在公司已經(jīng)完成工商登記變更事項(xiàng)的公告里，需要董事對(duì)此做出保證。再如，關(guān)于管理層成員失聯(lián)事件，不管其原因多么復(fù)雜，影響多么重大，失聯(lián)與董事的職務(wù)和職責(zé)無(wú)關(guān)，公司在披露失聯(lián)事件的時(shí)候，也要求董事保證。還有業(yè)績(jī)預(yù)告，公司在公告里特別提醒投資者，本公告所載的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)僅為初步核算數(shù)據(jù)，未經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)，與經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的年度報(bào)告中披露的最終數(shù)據(jù)可能存在差異，請(qǐng)投資者注意投資風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，在公告的開(kāi)頭加上了董事的保證，保證信息披露的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整……

由此可見(jiàn)， 董事做保證確實(shí)是太容易了，甚至可以容易到在自己既沒(méi)簽字又不知情的情況下，就把保證做好，把保證的責(zé)任全部攬到自己身上了。

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保證一做，責(zé)任難免

其實(shí)，保證是一筆或有負(fù)債，一旦條件成就，就會(huì)債務(wù)纏身。再加上《證券法》關(guān)于董事保證的制度安排，更把董事必須承擔(dān)保證責(zé)任這事給坐實(shí)了。亞太實(shí)業(yè)因虛假信息披露（主要是虛增、虛減收入和利潤(rùn)），2016年被證監(jiān)會(huì)行政處罰，兩屆董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的24名董監(jiān)高“全軍覆沒(méi)”；欣泰電氣因虛假記載和重大遺漏，兩屆董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的17名董監(jiān)高受到行政處罰。

像亞太實(shí)業(yè)和欣泰電氣的例子不少。那些被追究責(zé)任的董事，往往會(huì)“喊冤”，理由五花八門。有的董事稱，其簽字的時(shí)候，適逢剛剛?cè)肼?，難以在短時(shí)間內(nèi)對(duì)報(bào)告中的事項(xiàng)逐一核實(shí)，監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)充分考慮這一事實(shí)。有的稱，其簽字的前提是審計(jì)機(jī)構(gòu)出具的標(biāo)準(zhǔn)無(wú)保留意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告，其對(duì)審計(jì)機(jī)構(gòu)的專業(yè)判斷是充分依賴的，審計(jì)報(bào)告出了問(wèn)題，不應(yīng)追究董事的責(zé)任。有的稱，作為身在異地的獨(dú)立董事，未直接參與日常經(jīng)營(yíng)管理，未參與相關(guān)會(huì)計(jì)處理或?qū)徲?jì)及審計(jì)配合工作。有的稱，審議相關(guān)報(bào)告時(shí)受到了時(shí)任財(cái)會(huì)人員、審計(jì)機(jī)構(gòu)及非獨(dú)立董事的誤導(dǎo)，是上了上述人員的當(dāng)。有的稱，自己總是力保公司所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，但由于公司的控制環(huán)境存在缺陷，本人無(wú)法全面履行職責(zé)，也無(wú)法力保報(bào)告不出問(wèn)題。有的稱，其擔(dān)任董事系職務(wù)行為，是公司股東派過(guò)來(lái)的，并不是本人主動(dòng)愿意來(lái)當(dāng)?shù)?，最終決策均由委派單位做出，不應(yīng)由其個(gè)人承擔(dān)不利的法律后果。有的稱，其作為董事，已經(jīng)勤勉盡責(zé)了，不存在過(guò)錯(cuò)，不應(yīng)為他人的違法行為承擔(dān)責(zé)任。

然而，上述申辯均是徒勞，被證監(jiān)會(huì)一一駁回，因?yàn)槔碛刹蛔?、證據(jù)不足、法律依據(jù)也不足。這還只是證監(jiān)會(huì)針對(duì)董事的保證A做出的行政處罰。 如果股東因此向法院提起民事賠償訴訟，董事的保證責(zé)任特別是連帶保證責(zé)任還會(huì)更大，因?yàn)槎率亲隽吮ＷCB的。

所以，只要是做了保證，保證責(zé)任就如影而隨，要想免掉非常困難。除非依法履行了董事職務(wù)，除非盡到了忠實(shí)和勤勉的義務(wù)，除非在《董事會(huì)會(huì)議記錄》《股東大會(huì)會(huì)議記錄》上，對(duì)具體事項(xiàng)有相左意見(jiàn)的記載。

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履職盡責(zé)，說(shuō)到做到

既然董事必須要做保證、做了保證又必須承擔(dān)責(zé)任，那么，董事惟一的理性選項(xiàng)就是：履職盡責(zé)，說(shuō)到做到。

首先是履行好董事職務(wù)。董事履職通過(guò)董事會(huì)進(jìn)行，《公司法》賦予了董事會(huì)11項(xiàng)職權(quán)，法定職權(quán)的落實(shí)要通過(guò)董事履行職務(wù)的形式實(shí)現(xiàn)，需要依靠董事投出手中的寶貴一票來(lái)體現(xiàn)。董事參與審議表決的過(guò)程，就是履行職務(wù)的過(guò)程。董事要親自出席董事會(huì)會(huì)議，盡量不要缺席、委托他人出席。通過(guò)提出、討論和表決董事會(huì)議案等活動(dòng)，做出自己的意思表示，最終投出贊成、反對(duì)或棄權(quán)票。為什么贊成、為什么反對(duì)、為什么棄權(quán)，都要說(shuō)的一清二楚；只有如此，才能對(duì)產(chǎn)生的結(jié)果以及可能承擔(dān)的責(zé)任，說(shuō)得一清二楚。

其次是履行好忠實(shí)義務(wù)。忠實(shí)義務(wù)就是管好自己的手和口。管好自己的手，就是董事的手不要伸向公司，不該拿的千萬(wàn)不要拿，在個(gè)人和公司利益之間建立一道防火墻，將二者利益隔離。管好自己的口，就是該說(shuō)的話一定要在會(huì)上說(shuō)到位，做到言無(wú)不盡；不該說(shuō)的話，在會(huì)上和會(huì)后一句也不說(shuō)，言多必失。

第三是履行好勤勉義務(wù)。所謂勤勉義務(wù)，就是腿到和心到。腿到就是勤往公司跑一跑，追求一下出勤率，董事會(huì)、股東大會(huì)會(huì)議次次都親自參加，認(rèn)真發(fā)表自己的意見(jiàn)，把履行董事義務(wù)的每一道程序都做到位。心到就是換位思考，在出勤的基礎(chǔ)上又出力，說(shuō)的文雅一點(diǎn)，就是像關(guān)心自己的利益一樣關(guān)心公司利益和股東利益。

最后就是做好履職留痕。所謂留痕，就是把自己履職的行為用文字記錄下來(lái)。在董事會(huì)、股東大會(huì)上發(fā)表的意見(jiàn)和建議，要分別體現(xiàn)在《董事會(huì)會(huì)議記錄》和《股東大會(huì)會(huì)議記錄》上，董事會(huì)、股東大會(huì)會(huì)議記錄與公告相比，內(nèi)容不僅更全面，而且更真實(shí)、完整。會(huì)議記錄作為公司檔案，保存期限一般不少于10年。如發(fā)現(xiàn)公司信息披露有問(wèn)題，以這份會(huì)議記錄檔案為證據(jù)，認(rèn)定董事是否要承擔(dān)責(zé)任，那是最有力的了，這種證據(jù)的力量勝過(guò)口頭申辯一百倍。另外，董事與公司之間的微信、短信、QQ聊天記錄、往來(lái)的電子郵件等無(wú)紙化記錄，也是董事履職盡責(zé)的證據(jù)，需要董事留心保存好。對(duì)那些未經(jīng)董事會(huì)審議就披露的信息，董事一定要進(jìn)行事后閱讀，發(fā)現(xiàn)疑問(wèn)，立即詢問(wèn)董秘，要求公司進(jìn)行解釋說(shuō)明。“痕跡”保留好了，等監(jiān)管機(jī)構(gòu)問(wèn)責(zé)的時(shí)候，董事手中才有“干貨”，才不畏監(jiān)管機(jī)構(gòu)的各種“盤查”。

誠(chéng)然，作為一名上市公司的董事，確實(shí)感覺(jué)到：保證易做，做到很難，做好更難。不過(guò)，無(wú)論難與易，都要盡力做好，萬(wàn)萬(wàn)不可輕諾寡信?？傊?， 對(duì)手中有點(diǎn)決策權(quán)的董事來(lái)說(shuō)，還是要對(duì)董事責(zé)任存有敬畏之心。 認(rèn)真履行董事職務(wù)，忠實(shí)、勤勉地履行董事義務(wù)，這可能就是董事減輕或免除承擔(dān)保證責(zé)任的捷徑吧。

董事會(huì)是依照有關(guān)法律、行政法規(guī)和政策規(guī)定，按公司或企業(yè)章程設(shè)立并由全體董事組成的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)。董事會(huì)是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，對(duì)內(nèi)掌管公司事務(wù)、對(duì)外代表公司的經(jīng)營(yíng)決策。公司設(shè)董事會(huì)，由股東會(huì)選舉。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，副董事長(zhǎng)若干，董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。

法妞網(wǎng)友咨詢：

請(qǐng)問(wèn)，公司董事會(huì)是做什么的？股東大會(huì)又是做什么的？

張利雯律師解答：

董事會(huì)是股東會(huì)或企業(yè)職工股東大會(huì)這一權(quán)力機(jī)關(guān)的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)公司或企業(yè)和業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的指揮與管理，對(duì)公司股東會(huì)或企業(yè)股東大會(huì)負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。股東會(huì)或職工股東大會(huì)所作的決定公司或企業(yè)重大事項(xiàng)的決定，董事會(huì)必須執(zhí)行。

張利雯律師補(bǔ)充：

理論上說(shuō)，控制公司的有兩種實(shí)體：董事會(huì)和股東大會(huì)。實(shí)際上，不同的公司董事會(huì)的權(quán)力差別很大。小的私人公司里面，董事和股東一般就是同一個(gè)人，所以根本就沒(méi)用真正的權(quán)力分割。對(duì)于大的上市公司，董事會(huì)一般會(huì)有很大的權(quán)力，各個(gè)董事的職責(zé)和管理權(quán)限也一般由個(gè)別專業(yè)的執(zhí)行董事（常務(wù)董事）專門負(fù)責(zé)那些專業(yè)領(lǐng)域的事務(wù)（比如財(cái)務(wù)董事和市場(chǎng)推廣董事）。 　　大型上市公司的董事會(huì)還有一個(gè)特點(diǎn)，就是董事會(huì)通常擁有實(shí)際的權(quán)力。機(jī)構(gòu)股東（如養(yǎng)老基金或者銀行）通常在董事會(huì)有自己的代理人，這樣在股東大會(huì)的時(shí)候，相對(duì)于小股東，董事會(huì)能掌握投票結(jié)果。但是，最近也有一些運(yùn)動(dòng)，希望推動(dòng)和提高機(jī)構(gòu)投資者和小股東的發(fā)言權(quán)。

張律師結(jié)語(yǔ)：董事會(huì)的職責(zé)和權(quán)限一般由公司章程規(guī)定，但凡是日常經(jīng)營(yíng)中的內(nèi)容都可以由董事會(huì)決定，董事會(huì)有審核財(cái)務(wù)報(bào)表、制定公司計(jì)劃預(yù)算等職責(zé)。