文| 王永令律師 北京大成（上海）律師事務(wù)所

企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，伴隨著業(yè)務(wù)不斷拓展的需要，成立分公司抑或子公司會(huì)被逐步提公司日程。那么到底是成立分公司好呢，還是成立子公司好呢？?jī)烧咴诙愂张c法律上有什么區(qū)別嗎？

1. 稅收上的區(qū)別

就分公司與子公司稅收上的區(qū)別而言，主要體現(xiàn)在企業(yè)所得稅上。

分公司由于在法律上不是獨(dú)立的法人，因此不屬于《企業(yè)所得稅法》所規(guī)定的企業(yè)所得稅的完全納稅人。分公司的企業(yè)所得稅的繳納，通常是在年度中先按一定的比例預(yù)繳企業(yè)所得稅，而后到年底企業(yè)所得稅匯算清繳時(shí)再合并到總公司的年度所得中一并計(jì)算繳納企業(yè)所得稅。

【根據(jù)《跨地區(qū)經(jīng)營(yíng)匯總納稅企業(yè)所得稅征收管理辦法》第14條的規(guī)定，跨越一省、自治區(qū)、直轄市和計(jì)劃單列市經(jīng)營(yíng)的，某分支機(jī)構(gòu)分?jǐn)偠惪?所有分支機(jī)構(gòu)分?jǐn)偠惪羁傤~（匯總納稅企業(yè)當(dāng)期應(yīng)納所得稅額×50％）×該分支機(jī)構(gòu)分?jǐn)偙壤?/p>

而子公司則不同，它在法律上是獨(dú)立的法人，屬于企業(yè)所得稅的完全納稅人，自主獨(dú)立繳納企業(yè)所得稅。

鑒于上述區(qū)別的存在，若企業(yè)是跨地區(qū)經(jīng)營(yíng)的，一部分分支機(jī)構(gòu)長(zhǎng)期盈利，一部分分支機(jī)構(gòu)扭虧為盈短期內(nèi)無(wú)望，那么可以選擇注冊(cè)分公司，這樣可以減少總體的企業(yè)所得稅繳納金額（《企業(yè)所得稅法》第18條規(guī)定，企業(yè)納稅年度內(nèi)發(fā)生的虧損，可結(jié)轉(zhuǎn)至下一年度，用以后年度的所得彌補(bǔ)，但結(jié)轉(zhuǎn)年度最長(zhǎng)不得超過(guò)5年）。

2. 法律上的區(qū)別

就分公司與子公司法律上的區(qū)別而言，主要有以下兩點(diǎn)：

（1）法律地位不同

分公司不具有法人資格，子公司具有法人資格。法人資格的最大意義在于它有效地隔離了股東的財(cái)產(chǎn)與法人的財(cái)產(chǎn)。

另外，需要注意的是，不具有法人資格不等于不具有訴訟主體資格。分公司雖然不具有法人資格，但仍具有訴訟主體資格，即在訴訟中可以作為原告、被告或第三人。

（2）承擔(dān)責(zé)任方式不同

分公司不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，由總公司承擔(dān)；當(dāng)然也可以先以該分公司管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足以承擔(dān)的，由總公司承擔(dān)。

子公司能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，以其全部財(cái)產(chǎn)為限對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。

鑒于上述區(qū)別的存在，若企業(yè)對(duì)某個(gè)項(xiàng)目沒(méi)有十分的把握，或者不想因分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)不善而拖累企業(yè)，那么建議設(shè)立子公司。因?yàn)樽庸緝H以其全部財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，可以有效地起到風(fēng)險(xiǎn)隔離的作用。

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