在中國證券市場(chǎng)上，“原始股”一向是贏利和發(fā)財(cái)?shù)拇~。持股人通過上市獲取幾倍甚至幾十倍的高額回報(bào)，很多成功人士就是從中得到第一桶金的。然而，目前市場(chǎng)上可謂是“原始股”滿天飛，我們身邊很多朋友幾乎每天都能接到這樣的推銷電話“我們是***公司的，專門做新三板原始股，我們可以幫你投資新三板原始股…”。針對(duì)原始股滿天飛的亂象，今天就和大家談?wù)勊^的“原始股”及其法律風(fēng)險(xiǎn)，以幫助大家更理性的投資。

一、什么是原始股

原始股，指的是公司上市之前發(fā)行的股票，目前社會(huì)上出售的所謂“原始股”通常是指股份有限公司設(shè)立時(shí)向社會(huì)公開募集的股份。然而奇葩的是：目前社會(huì)上出售的所謂新三板原始股，大多數(shù)是指準(zhǔn)備掛牌新三板的公司，在股改前（有限公司改制為股份有限公司前），公司因缺少資金而引進(jìn)投資者，從而利用投資人的錢來充實(shí)公司資本，說白了這個(gè)過程就是“增資擴(kuò)股”或“股權(quán)融資”。而不明法律風(fēng)險(xiǎn)的散戶被鼓吹后卻干了一回專業(yè)“風(fēng)險(xiǎn)投資人”干的事。

作為散戶投資人應(yīng)記住以下兩點(diǎn)：

1、原始股不會(huì)針對(duì)不特定的對(duì)象公開發(fā)售，只會(huì)針對(duì)內(nèi)部高管、核心員工、風(fēng)投、私募或者特定對(duì)象來融資，否則可能會(huì)構(gòu)成刑事犯罪?。。?/p>

2、若是很好的項(xiàng)目，這個(gè)市場(chǎng)從不缺投資人，搶瘋了的東西不需要推薦的，更不會(huì)跑到市場(chǎng)上公開叫賣了，當(dāng)然，或許你運(yùn)氣好碰上了漏網(wǎng)之魚。

然而，有些所謂的原始股投資，根本就不是股權(quán)融資，而是詐騙分子精心策劃的一場(chǎng)騙局！?。?/p>

（前幾天，筆者一個(gè)朋友說：2015年11月花費(fèi)30萬元購買了江蘇通利智能科技股份有限公司10萬股原始股，現(xiàn)在已找不到老板?。?！而這家公司就是聲稱即將上新三板的公司...）

二、投資原始股法律風(fēng)險(xiǎn)

1、以發(fā)行原始股實(shí)施詐騙、非法集資----投資人血本無歸的風(fēng)險(xiǎn)

詐騙、非法集資犯罪原本與股權(quán)融資風(fēng)流馬不相及，但是在目前的市場(chǎng)不排除這種行為，有些企業(yè)打著出售原始股的旗號(hào)，進(jìn)行詐騙、非法集資，作為散戶投資人務(wù)必擦亮眼睛。判斷是否為屬于真股權(quán)融資，還是非法集資。較為典型的案例是：陜西華西股份公司出售原始股集資詐騙案。作案手法主要通過：

a、虛報(bào)注冊(cè)公司（目前公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制，注冊(cè)資本幾千萬上億均不是問題）；

b、聘請(qǐng)中介人員，高額提成激勵(lì)（提成比例甚至高達(dá)40%）；

c、精心選定目標(biāo)，順利實(shí)施犯罪（有一定經(jīng)濟(jì)實(shí)力、相關(guān)知識(shí)較為欠缺、容易上當(dāng)受騙的群體作為推銷對(duì)象）；

d、虛構(gòu)經(jīng)營狀況，大肆蠱惑群眾；

e、假借掛牌交易，誘騙群眾上當(dāng)。

最后，集資詐騙的典型特點(diǎn)還有就是給予投資者確定的年化收益率+公司印發(fā)一份股權(quán)證。

當(dāng)投資人發(fā)現(xiàn)出售原始股的公司無法兌現(xiàn)承諾時(shí)，往往該公司已人去樓空，投資人的血汗錢將徹底打水漂！?。?/p>

2、發(fā)行原始股可能構(gòu)成擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條：“未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對(duì)象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計(jì)超過200人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十九條規(guī)定的“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券”。構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰。”

而目前在市場(chǎng)上公開叫賣的這些原始股，即便是實(shí)施真正的股權(quán)融資，亦不可能通過主管部門的批準(zhǔn)，其行為一般均能構(gòu)成變相發(fā)行股票。

三、投資原始股的商業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)

1、不能掛牌新三板的法律風(fēng)險(xiǎn)

雖然目前新三板掛牌要求不高，大多企業(yè)均能滿足掛牌條件，當(dāng)然這并不意味著你所投資的企業(yè)就一定能掛牌新三板。一旦股改完成后，企業(yè)又不能掛牌新三板，作為散戶投資人所持公司股份流動(dòng)性將大大降低，雖然目前新三板的成交量并不高，但“新三板”（即全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)）畢竟是經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的全國性證券交易場(chǎng)所，掛牌企業(yè)的股份流動(dòng)性遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于未掛牌的企業(yè)。

2、股份轉(zhuǎn)讓限制---鎖定期至少一年

對(duì)于那些尚未股改的目標(biāo)公司，作為投資人投資后獲得該公司的股權(quán)，在該公司掛牌新三板前股改中，投資人作為發(fā)起人與其他股東共同發(fā)起設(shè)立股份有限公司。根據(jù)現(xiàn)行《公司法》第一百四十一條規(guī)定，“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”。而《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》(以下簡(jiǎn)稱“《業(yè)務(wù)規(guī)則》”) 對(duì)新三板掛牌公司控股東、實(shí)際控制以外的其他股東而言持股轉(zhuǎn)讓限制而言，《業(yè)務(wù)規(guī)則》并未作出限制規(guī)定，即只要該股東并非股份公司發(fā)起人或雖作為發(fā)起人但股份公司設(shè)立已經(jīng)滿一年的，該股東股份轉(zhuǎn)讓不受任何限制。因此，若掛牌公司股改后未滿一年的，發(fā)起人所持公司股份不得轉(zhuǎn)讓。也就意味著你資金將至少鎖定一年，若這筆錢不是閑錢，建議不要投資新三板原始股。

3、投資溢價(jià)風(fēng)險(xiǎn)

很多沒有經(jīng)驗(yàn)的投資人，在聽取中介機(jī)構(gòu)鼓吹后，沒有對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行實(shí)地考察、也沒有進(jìn)行相應(yīng)的盡職調(diào)查、對(duì)所投資的行業(yè)沒有足夠的了解，完全聽從中介機(jī)構(gòu)的安排，對(duì)于被投資企業(yè)的合理估值根本沒有任何概念，甚至在投資時(shí)溢價(jià)多少都不清楚，而這些企業(yè)掛牌新三板后，往往可能不被市場(chǎng)看好，投資人要想出局，只能低價(jià)轉(zhuǎn)讓股票，甚至低價(jià)也不一定有人接手（目前，新三板的成交量大家都很清楚）。

4、公司股權(quán)投資的共性法律風(fēng)險(xiǎn)

風(fēng)險(xiǎn)一、被投資企業(yè)既有的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，尤其是重大債務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)

散戶投資人所投資的企業(yè)為已經(jīng)設(shè)立的公司，而且通常以增資擴(kuò)股方式對(duì)該公司進(jìn)行投資。在增資中，投資人以股東身份進(jìn)行出資，該出資成為被投資公司資產(chǎn)的一部分，被投資公司對(duì)該資產(chǎn)享有獨(dú)立的公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。該公司既有的債務(wù)狀況，在一定條件下會(huì)對(duì)公司資產(chǎn)構(gòu)成風(fēng)險(xiǎn)。如該公司到期不清償債務(wù)，則該公司債權(quán)人可向公司主張權(quán)利，并對(duì)該公司的資產(chǎn)(包括但不限于實(shí)物資產(chǎn)、貨幣資金、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等)采取限制性措施，從而可能對(duì)散戶投資人的出資產(chǎn)生重大的不利影響，重大債務(wù)有可能會(huì)使公司直接資不抵債。

風(fēng)險(xiǎn)二、是被投資企業(yè)不能持續(xù)經(jīng)營的風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)運(yùn)營受政策變化、行業(yè)發(fā)展、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)等諸多不確定因素的影響，存在著不能繼續(xù)經(jīng)營的可能。在特定條件下，被投資企業(yè)可能面臨著被行政主管部門吊銷營業(yè)執(zhí)照、特殊資質(zhì)，被司法機(jī)關(guān)宣告破產(chǎn)、經(jīng)營無法為續(xù)而解散等法律風(fēng)險(xiǎn)。如出現(xiàn)該等風(fēng)險(xiǎn)，被投資企業(yè)則須進(jìn)行清算。而投資人作為該公司的股東，相對(duì)于債權(quán)人而言，其參與清算分配的順序一般在最后，從而只能較為被動(dòng)地接受清算結(jié)果。

風(fēng)險(xiǎn)三、訴訟、仲裁或行政處罰風(fēng)險(xiǎn)

這方面的風(fēng)險(xiǎn)為目標(biāo)公司是否存在尚未了結(jié)的或可預(yù)見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。如存在此類情況，可能會(huì)對(duì)目標(biāo)公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生負(fù)面影響，進(jìn)而直接導(dǎo)致股權(quán)價(jià)值的降低。

風(fēng)險(xiǎn)四、被投資企業(yè)公司治理的風(fēng)險(xiǎn)

散戶投資人的持股較少，使其在公司治理結(jié)構(gòu)中相對(duì)于控股股東相對(duì)弱勢(shì)。在被投資公司的股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理等公司機(jī)構(gòu)之間的治理關(guān)系中，散戶投資人的弱勢(shì)使其面臨著被原股東、控股股東或?qū)嶋H控制人等利用特殊地位而侵犯其在被投資公司中的權(quán)益的風(fēng)險(xiǎn)，包括但不限于股東占款、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)等。

風(fēng)險(xiǎn)五、稅務(wù)、環(huán)境保護(hù)、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)等標(biāo)準(zhǔn)風(fēng)險(xiǎn)

對(duì)于某些特定的目標(biāo)公司而言，這部分風(fēng)險(xiǎn)也是股權(quán)投資中的易發(fā)地帶。此類風(fēng)險(xiǎn)一般與目標(biāo)公司享受優(yōu)惠政策、財(cái)政補(bǔ)貼等政策是否合法、合規(guī)、真實(shí)、有效，目標(biāo)公司生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)和擬投資項(xiàng)目是否符合有關(guān)環(huán)境保護(hù)的要求，目標(biāo)公司的產(chǎn)品是否符合有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)，目標(biāo)公司近年有否因違反環(huán)境保護(hù)方面以及有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督方面的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件而被處罰等情況密切相關(guān)。

如不能充分掌握情況，則可能在投資后集中爆發(fā)風(fēng)險(xiǎn)，導(dǎo)致股權(quán)權(quán)益受損。

風(fēng)險(xiǎn)六、或有債務(wù)法律風(fēng)險(xiǎn)

或有債務(wù)就是由企業(yè)過去的交易或事項(xiàng)形成的潛在義務(wù)，其存在必須通過未來不確定事項(xiàng)的發(fā)生或不發(fā)生予以證實(shí)。通俗的講，就是企業(yè)經(jīng)營過程中有可能產(chǎn)生的債務(wù)，也有可能不產(chǎn)生該項(xiàng)債務(wù)，比如對(duì)外擔(dān)保，需要承擔(dān)保證責(zé)任時(shí)，該筆債務(wù)產(chǎn)生，被擔(dān)保人主動(dòng)履行債務(wù)，則擔(dān)保人無需承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，則不存在該筆債務(wù)。或有債務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)，往往能拖垮一個(gè)企業(yè)，尤其重大對(duì)外擔(dān)保。

風(fēng)險(xiǎn)七、其他法律風(fēng)險(xiǎn)

在投資過程中，會(huì)面臨目標(biāo)企業(yè)財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利瑕疵問題、原始股東出資瑕疵問題、增資程序性風(fēng)險(xiǎn)等。

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