尚律案例

今天尚律律師接到一個(gè)王姓客戶咨詢：我弟弟因盜竊石油被抓，但因犯罪未實(shí)，被判取保候?qū)?。在這期間一直表現(xiàn)良好，前幾天不知什么原因被刑警隊(duì)逮捕。后又被移交地方派出所，并罰款2萬(wàn)元 后，被釋放并改為監(jiān)外執(zhí)行。也沒走什么程序，只是交了罰款就放人，這樣合法嗎？

王先生的問題，涉及到刑事訴訟法中諸多專業(yè)名詞如：取保候?qū)?，監(jiān)外執(zhí)行，保證人等。取保候?qū)徸鳛樾淌罗q護(hù)實(shí)務(wù)中律師們常用的一個(gè)措施，當(dāng)事人不但不用被關(guān)起來，而且能在刑事審判前爭(zhēng)取到最有利的時(shí)間和機(jī)會(huì)，以便與律師溝通，爭(zhēng)取洗清嫌疑，做到最有效的辯護(hù)。但是在我國(guó)的刑事司法實(shí)踐中，羈押是常態(tài)，取保候?qū)徥抢?，取保候?qū)忞y，因?yàn)樗哂袊?yán)格的適用條件。那么在什么情況下我們可以實(shí)行取保候?qū)從?？取保候?qū)徟c監(jiān)外執(zhí)行有什么區(qū)別？深圳刑事辯護(hù)律師將為您一一解開疑問。

尚律釋法

1.取保候?qū)彽母拍詈蜅l件

取保候?qū)彛恰吨腥A人民共和國(guó)刑事訴訟法》規(guī)定的一種刑事強(qiáng)制措施。它是指在刑事訴訟中公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院等司法機(jī)關(guān)對(duì)未被逮捕或逮捕后需要變更強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人，為防止其逃避偵查、起訴和審判，責(zé)令其提出保證人或者交納保證金，并出具保證書，保證隨傳隨到，對(duì)其不予羈押或暫時(shí)解除其羈押的一種強(qiáng)制措施。由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。

通俗上講取保候?qū)従褪遣扇”ＷC的方式，讓犯罪嫌疑人（被告）回家等待開庭審判。因此，取保候?qū)徶皇且环N強(qiáng)制措施，其本身不是刑罰，它的目的就是為了保證刑事訴訟的順利進(jìn)行。至于當(dāng)事人最終是否有罪，有什么罪，判什么刑，這要有法庭開庭審判后來認(rèn)定。客觀地說，犯罪嫌疑人被羈押后，最應(yīng)當(dāng)考慮和最值得花費(fèi)時(shí)間和精力的行為即為申請(qǐng)律師代為取保候?qū)彙?/p>

我國(guó)只要符合條件才可取保候?qū)?，只要寫取出保候?qū)徤暾?qǐng)就可以進(jìn)入審批程序，批準(zhǔn)后交納保證金就可以取保候?qū)彙?/p>

《刑事訴訟法》第六十五條明確規(guī)定，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)對(duì)有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候?qū)彛?/p>

（一）可能判處管制、拘役或者獨(dú)立適用附加刑的；

（二）可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性的；

（三）患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理，懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性的；

（四）羈押期限屆滿，案件尚未辦結(jié)，需要采取取保候?qū)彽摹?/p>

根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第七十八條 ：對(duì)累犯，犯罪集團(tuán)的主犯，以自傷、自殘辦法逃避偵查的犯罪嫌疑人，嚴(yán)重暴力犯罪以及其他嚴(yán)重犯罪的犯罪嫌疑人不得取保候?qū)彛缸锵右扇司哂斜疽?guī)定第七十七條第一款第三項(xiàng)、第四項(xiàng)規(guī)定情形的除外：

【（三）患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理，懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性的；

（四）羈押期限屆滿，案件尚未辦結(jié)，需要繼續(xù)偵查的?！俊?/p>

根據(jù)《高檢規(guī)則》第三十八條 人民檢察院對(duì)于嚴(yán)重危害社會(huì)治安的犯罪嫌疑人，以及其他犯罪性質(zhì)惡劣、情節(jié)嚴(yán)重的犯罪嫌疑人不得取保候?qū)彙?/p>

那么在刑事辯護(hù)實(shí)踐中，什么類型的案件辦理取保候?qū)彽臋C(jī)率比較大呢？

從案件類型來看，能夠辦理取保候?qū)彽闹饕袨橐韵聨追N類型：

1、交通肇事等過失犯罪（如果就經(jīng)濟(jì)賠償已經(jīng)達(dá)成和解協(xié)議則可能更大）；

2、數(shù)額不大，并且已經(jīng)退贓的經(jīng)濟(jì)型犯罪案件（如：貪污、職務(wù)侵占，侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)類等）；

3、危害結(jié)果不大的未成年人犯罪；

4、對(duì)被害人已經(jīng)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)賠償?shù)墓室鈧Γㄝp傷）案；

5、部分危害性不大的破壞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪（如：數(shù)額較小的虛開增值稅發(fā)票等）

此外，需要強(qiáng)調(diào)的是，在辦理取保候?qū)彽倪^程中，戶籍也是司法機(jī)關(guān)考慮是否適用取保候?qū)彺胧┑年P(guān)鍵因素，通常，本地戶籍的居民適用取保候?qū)彽膸茁蔬h(yuǎn)遠(yuǎn)高于外地居民，主要原因在于，司法機(jī)關(guān)認(rèn)為相對(duì)于本地居民，外地居民流動(dòng)性大，經(jīng)濟(jì)來源、社會(huì)關(guān)系都不夠穩(wěn)定，不利于取保候?qū)徍蟮谋O(jiān)管。一旦發(fā)生犯罪嫌疑人逃跑，往往會(huì)對(duì)案件的進(jìn)展造成重大阻礙。甚至，做出取保候?qū)彌Q定的辦案人員也會(huì)負(fù)上一定責(zé)任，因此，即便單純從案件本身情況看某人符合取保候?qū)彈l件，但是，如果其不具有本地戶籍，則成功辦理取保候?qū)彽膸茁蔬€是會(huì)大打折扣，因?yàn)?，站在司法機(jī)關(guān)的角度，他們更多考慮的是偵查的需要，是工作的方便，而較少考慮犯罪嫌疑 人、被告人權(quán)益保護(hù)，這是個(gè)無(wú)奈的想象。

2.取保候?qū)彽钠谙藓头绞?/p>

取保候?qū)彽钠谙蓿铋L(zhǎng)不能超過12個(gè)月，在同一訴訟階段，多次采用取保候?qū)彽?，?yīng)當(dāng)連續(xù)計(jì)算期限；從前一個(gè)階段到后一個(gè)階段，應(yīng)當(dāng)重新計(jì)算取保候?qū)徠谙蕖：?jiǎn)而言之，同一階段，連續(xù)計(jì)算：不同階段，分別計(jì)算。

例如，公安機(jī)關(guān)對(duì)已經(jīng)對(duì)犯罪嫌疑人采取取保候?qū)彽?，案件移交給人民檢察院后，以及人民檢察院、公安機(jī)關(guān)對(duì)已經(jīng)對(duì)犯罪嫌疑人采取取保候?qū)彛讣鹪V到人民法院后，辦案機(jī)關(guān)對(duì)于符合取保候?qū)彈l件的，應(yīng)當(dāng)依法對(duì)被告人重新辦理取保候?qū)?，期限?yīng)該重新計(jì)算；如果被取保候?qū)徣诉`反《刑事訴訟法》第69條規(guī)定，被依法沒收部分或者全部保證金后，人民檢察院或者人民法院仍然決定其取保候?qū)彽模”：驅(qū)彽钠谙迲?yīng)當(dāng)連續(xù)計(jì)算。

現(xiàn)實(shí)中不乏這樣的案例：有的犯罪嫌疑人按罪本應(yīng)判處有期徒刑幾個(gè)月，但由于采取了取保候?qū)彺胧?，在偵查環(huán)節(jié)期限可達(dá)12個(gè)月，移送審查起訴后又可以有12個(gè)月，至法院后法院繼續(xù)取保，重新計(jì)算時(shí)間，此案最長(zhǎng)可達(dá)3年才判決。

取保候?qū)徔梢圆扇”ＷC人保證和保證金保證兩種方式，但是不能同時(shí)適用保證人保證和保證金保證，只能選其一。保證人的人數(shù)可以為1-2名。

《刑事訴訟法》第六十七條 保證人必須符合下列條件：

（一）與本案無(wú)牽連；

（二）有能力履行保證義務(wù)；

（三）享有政治權(quán)利，人身自由未受到限制；

（四）有固定的住處和收入。

保證金保證是指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人交納保證金并出具保證書，保證在取保候?qū)徠陂g，不逃避和妨礙偵查、起訴和審判，并隨傳隨到的保證方式。保證金應(yīng)當(dāng)以人民幣現(xiàn)金交納，保證金的起點(diǎn)數(shù)額為1000元，此外，目前法律對(duì)保證金的上限沒有作出規(guī)定。

被取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人違反前款規(guī)定，已交納保證金的，沒收保證金，并且區(qū)別情形，責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人具結(jié)悔過，重新交納保證金、提出保證人或者監(jiān)視居住、予以逮捕。犯罪嫌疑人、被告人在取保候?qū)徠陂g未違反前款規(guī)定的，取保候?qū)徑Y(jié)束的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)退還保證金。

取保候?qū)彽姆韶?zé)任

1.保證人的責(zé)任

保證人在擔(dān)保期間，應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：

(1)監(jiān)督被保證人遵守《刑事訴訟法》第56條的規(guī)定；

(2)發(fā)現(xiàn)被保證人可能違反或者已經(jīng)違反《刑事訴訟法》第56條規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向執(zhí)行機(jī)關(guān)報(bào)告。

保證人保證是純粹的人格擔(dān)保。保證人如果沒有盡到法定的義務(wù)，必須承擔(dān)一定的法律后果，即被保證人有違反《刑事訴訟法》第56條規(guī)定的行為，保證人未及時(shí)報(bào)告的，對(duì)保證人處以罰款；構(gòu)成犯罪的還要依法追究刑事責(zé)任。

2.被取保候?qū)徣说呢?zé)任

第六十九條 被取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人?yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：

（一）未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得離開所居住的市、縣；

（二）在傳訊的時(shí)候及時(shí)到案；

（三）不得以任何形式干擾證人作證；

（四）不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。

對(duì)于保證人違反上述法定義務(wù)的，如果是采取保證金方式，首先應(yīng)該沒收保證金，然后區(qū)別不同情況，具體處理，包括：

（1）責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人具結(jié)悔過、重新交納保證金；

（2）責(zé)令提供保證人；

（3）采取監(jiān)視居??；

（4）予以逮捕。

根據(jù)《取保候?qū)彽囊?guī)定》第12條之規(guī)定，被取保候?qū)徣穗m然沒有違反刑事訴訟法第56條規(guī)定，但在取保候?qū)徠陂g涉嫌重新犯罪而被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榈?，?yīng)當(dāng)暫扣其保證金，待法院判決生效后，決定是否沒收保證金；如果是故意犯罪的，則應(yīng)沒收保證金，如果是過失犯罪或者判決認(rèn)為不構(gòu)成犯罪的，則應(yīng)當(dāng)退還保證金。

但是，在實(shí)踐中往往有這樣的情況，如果案件存在經(jīng)濟(jì)賠償問題，那么保證金往往會(huì)直接沖抵，此外，如果法院的最終判決有罰金刑，那么保證金也存在沖抵罰金刑的可能。

對(duì)于遵守該條規(guī)定的，取保收審結(jié)束應(yīng)當(dāng)退還保證金。

尚律律師建議

綜合以上對(duì)取保候?qū)彽慕馕?，回顧客戶咨詢的問題:取保候?qū)彽某绦騿?dòng)，一般需要被羈押的犯罪嫌疑人、被告人本人和他們的法定代理人、近親屬以及辯護(hù)人提出申請(qǐng)，并經(jīng)過審查符合取保候?qū)彈l件后，繳納保證金或者提供保證人保證才能適用。本案中王先生和他親屬?zèng)]有提交任何申請(qǐng)，也沒提出保證人或者交納保證金的情況下， 是不可能采取取保候?qū)彛虼送跸壬牡艿苡锌赡懿粯?gòu)成犯罪，而釋放的。

至于監(jiān)外執(zhí)行就更加不可能了，監(jiān)外執(zhí)行是指，被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，由于患有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)，或者婦女懷孕或者正在哺乳自己的嬰兒，不適宜在監(jiān)獄或其他勞動(dòng)改造場(chǎng)所執(zhí)行刑罰，可暫由罪犯原居住地的公安派出所執(zhí)行，并由罪犯原屬的基層組織或者所在單位協(xié)助監(jiān)督的一種特殊刑罰執(zhí)行方法。監(jiān)外執(zhí)行是已決犯，本案中，王先生的弟弟尚未經(jīng)過法院審判，更加談不上監(jiān)外執(zhí)行。

至于罰款，可能公安機(jī)關(guān)是基于治安管理處罰作出的決定。如果對(duì)此行政處罰不服，可以提出行政復(fù)議或起訴

現(xiàn)實(shí)生活中，當(dāng)你的家人被羈押了，您肯定會(huì)非常著急，但是涉及到很多法律專業(yè)問題，并不是通過上網(wǎng)百度幾下法條就能解決的，上述王先生的表述有點(diǎn)急，胡亂套用法律名詞，對(duì)相關(guān)的法律程序和名詞只是個(gè)模糊的概念，深圳刑事辯護(hù)律師提醒您，為了爭(zhēng)取您的親人早日自由，建議委托專業(yè)律師處理，盡早為您的家人爭(zhēng)取到取保候?qū)彛员闩c律師溝通，爭(zhēng)取做到有效的辯護(hù)。